專利知識分類Patent matters
聯系我們 contact us
400-850-7311
- 手機(jī)：
- 13931998241
- 電(diàn)話：
- 0311-85234909
- 地址：
- 石家莊市(shì)新華區中華北(běi)大街298号頤宏大廈B座1413
專利侵權抗辯
添加時間：2020-08-18
專利侵權抗辯
123、被訴侵權人的抗辯理由一(yī)般應在一(yī)審辯論終結前提出，并提供相(xiàng)應的證據。
被訴侵權人在二審期間變更或提出新的抗辯理由且被二審法院采信并據此作出不侵權認定的，應當負擔訴訟費(fèi)以及對方律師(shī)費(fèi)、差旅費(fèi)等相(xiàng)關費(fèi)用。
（一(yī)）專利權效力抗辯
124、被訴侵權人提供證據證明涉案專利權未生(shēng)效、失效、已被依法宣告無效的，可以裁定駁回原告的起訴。
125、在侵犯專利權訴訟中，被訴侵權人以專利權不符合專利授權條件(jiàn)、應當被宣告無效進行抗辯的，其無效宣告請求應當向專利複審委員(yuán)會(huì)提出。
（二）濫用專利權抗辯
126、被訴侵權人提供證據證明涉案專利為(wèi)專利權人惡意取得的，可以判決駁回原告的訴訟請求。
在侵犯專利權訴訟中，專利權被宣告無效的，不宜輕易認定為(wèi)濫用專利權。
127、惡意取得專利權，是指将明知不應當獲得專利保護的發明創造申請專利并獲得了專利權的行為(wèi)，包括下(xià)述情形：
（1）将申請日前專利權人明确知悉的國(guó)家标準、行業(yè)标準等技(jì)術(shù)标準中的技(jì)術(shù)方案申請專利并取得專利權的；
（2）國(guó)家标準、行業(yè)标準等技(jì)術(shù)标準的制定參與人，将在上(shàng)述标準的起草(cǎo)、制定等過程中明确知悉的他人技(jì)術(shù)方案申請專利并取得專利權的；
（3）将明知為(wèi)某一(yī)地區廣為(wèi)制造或使用的産品申請專利并取得專利權的；
（4）采用編造實驗數據、虛構技(jì)術(shù)效果等手段使涉案專利滿足專利法的授權條件(jiàn)并取得專利權的；
（5）将域外公開(kāi)的專利申請文件(jiàn)所披露的技(jì)術(shù)方案在中國(guó)申請并獲得專利權的。
（三）不侵權抗辯
128、被訴侵權技(jì)術(shù)方案的技(jì)術(shù)特征與權利要求記載的全部技(jì)術(shù)特征相(xiàng)比，缺少權利要求中記載的一(yī)項或一(yī)項以上(shàng)技(jì)術(shù)特征的，不構成侵犯專利權。
129、被訴侵權技(jì)術(shù)方案的技(jì)術(shù)特征與權利要求中對應技(jì)術(shù)特征相(xiàng)比，有一(yī)項或者一(yī)項以上(shàng)的技(jì)術(shù)特征既不相(xiàng)同也不等同的，不構成侵犯專利權。
下(xià)列情況可以認定為(wèi)不相(xiàng)同也不等同：
（1）該技(jì)術(shù)特征使被訴侵權技(jì)術(shù)方案構成了一(yī)項新的技(jì)術(shù)方案；
（2）該技(jì)術(shù)特征在功能(néng)、效果上(shàng)明顯優于權利要求中對應的技(jì)術(shù)特征，并且所屬技(jì)術(shù)領域的普通(tōng)技(jì)術(shù)人員(yuán)認為(wèi)這種變化具有實質性的改進，而不是顯而易見(jiàn)的。
（3）被訴侵權技(jì)術(shù)方案省略權利要求中個(gè)别技(jì)術(shù)特征或者以簡單或低(dī)級的技(jì)術(shù)特征替換權利要求中相(xiàng)應技(jì)術(shù)特征，舍棄或顯著降低(dī)權利要求中與該技(jì)術(shù)特征對應的性能(néng)和效果從(cóng)而形成變劣技(jì)術(shù)方案的。
130、為(wèi)私人利用等非生(shēng)産經營目的實施他人專利的，不構成侵犯專利權。
（四）不視為(wèi)侵權的抗辯
131、專利産品或者依照(zhào)專利方法直接獲得的産品，由專利權人或者經其許可的單位、個(gè)人售出後，使用、許諾銷售、銷售、進口該産品的，不視為(wèi)侵犯專利權，包括：
（1）專利權人或者其被許可人在中國(guó)境内售出其專利産品或者依照(zhào)專利方法直接獲得的産品後，購買者在中國(guó)境内使用、許諾銷售、銷售該産品；
（2）專利權人或者其被許可人在中國(guó)境外售出其專利産品或者依照(zhào)專利方法直接獲得的産品後，購買者将該産品進口到(dào)中國(guó)境内以及随後在中國(guó)境内使用、許諾銷售、銷售該産品；
（3）專利權人或者其被許可人售出其專利産品的專用部件(jiàn)後，使用、許諾銷售、銷售該部件(jiàn)或将其組裝制造專利産品；
（4）方法專利的專利權人或者其被許可人售出專門(mén)用于實施其專利方法的設備後，使用該設備實施該方法專利。
132、在專利申請日前已經制造相(xiàng)同産品、使用相(xiàng)同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有範圍内繼續制造、使用的，不視為(wèi)侵犯專利權。
使用、許諾銷售、銷售上(shàng)述情形下(xià)制造的專利産品或者依照(zhào)專利方法直接獲得的産品的，也不視為(wèi)侵犯專利權。
133、享有先用權的條件(jiàn)是：
（1）做好了制造、使用的必要準備。即已經完成實施發明創造所必需的主要技(jì)術(shù)圖紙(zhǐ)或者工(gōng)藝文件(jiàn)，或者已經制造或者購買實施發明創造所必需的主要設備或者原材料。
（2）僅在原有範圍内繼續制造、使用。"原有範圍"包括：專利申請日前已有的生(shēng)産規模以及利用已有的生(shēng)産設備或者根據已有的生(shēng)産準備可以達到(dào)的生(shēng)産規模。
（3）在先制造産品或者在先使用的方法或設計，應是先用權人自(zì)己獨立研究完成或者以合法手段從(cóng)專利權人或其他獨立研究完成者處取得的，而不是在專利申請日前抄襲、竊取或者以其他不正當手段獲取的。被訴侵權人以非法獲得的技(jì)術(shù)或者設計主張先用權抗辯的，不應予以支持。
（4）先用權人對于自(zì)己在先實施的技(jì)術(shù)不能(néng)轉讓，除非連同所屬企業(yè)一(yī)并轉讓。即先用權人在專利申請日後将其已經實施或作好實施必要準備的技(jì)術(shù)或設計轉讓或者許可他人實施，被訴侵權人主張該實施行為(wèi)屬于在原有範圍内繼續實施的，不應予以支持，但該技(jì)術(shù)或設計與原有企業(yè)一(yī)并轉讓或者承繼的除外。
134、臨時通(tōng)過中國(guó)領土(tǔ)、領水(shuǐ)、領空的外國(guó)運輸工(gōng)具，依照(zhào)其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協議，或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照(zhào)互惠原則，為(wèi)運輸工(gōng)具自(zì)身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的，不視為(wèi)侵犯專利權。但是臨時過境不包括用交通(tōng)運輸工(gōng)具對專利産品的"轉運"，即從(cóng)一(yī)個(gè)交通(tōng)運輸工(gōng)具轉到(dào)另一(yī)個(gè)交通(tōng)運輸工(gōng)具的行為(wèi)。
135、專為(wèi)科學研究和實驗而使用有關專利，不視為(wèi)侵犯專利權。
專為(wèi)科學研究和實驗,是指專門(mén)針對專利技(jì)術(shù)方案本身進行的科學研究和實驗，其目的是研究、驗證、改進他人專利技(jì)術(shù)，在已有專利技(jì)術(shù)的基礎上(shàng)産生(shēng)新的技(jì)術(shù)成果。
本條第一(yī)款中的使用有關專利的行為(wèi)，包括該研究實驗者自(zì)行制造、使用、進口有關專利産品或使用專利方法的行為(wèi)，也包括他人為(wèi)該研究試驗者制造、進口有關專利産品的行為(wèi)。
136、為(wèi)提供行政審批所需要的信息，而制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器(qì)械的，以及專門(mén)為(wèi)其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器(qì)械，不視為(wèi)侵犯專利權。
行政審批所需要的信息，是指《中華人民(mín)共和國(guó)藥品管理法》、《中華人民(mín)共和國(guó)藥品管理法實施條例》以及《藥品注冊管理辦法》等相(xiàng)關藥品管理法律法規、部門(mén)規章等規定的實驗資料、研究報(bào)告、科技(jì)文獻等相(xiàng)關材料。
（五）現有技(jì)術(shù)抗辯及現有設計抗辯
137、現有技(jì)術(shù)抗辯，是指被訴落入專利權保護範圍的全部技(jì)術(shù)特征，與一(yī)項現有技(jì)術(shù)方案中的相(xiàng)應技(jì)術(shù)特征相(xiàng)同或者等同，或者所屬技(jì)術(shù)領域的普通(tōng)技(jì)術(shù)人員(yuán)認為(wèi)被訴侵權技(jì)術(shù)方案是一(yī)項現有技(jì)術(shù)與所屬領域公知常識的簡單組合的，應當認定被訴侵權人實施的技(jì)術(shù)屬于現有技(jì)術(shù)，被訴侵權人的行為(wèi)不構成侵犯專利權。
138、現有技(jì)術(shù)，是指專利申請日以前在國(guó)内外為(wèi)公衆所知的技(jì)術(shù)，既包括進入公有領域、公衆可以自(zì)由使用的技(jì)術(shù)，也包括尚處于他人專利權保護範圍内的非公有技(jì)術(shù)，還(hái)包括專利權人擁有的其他在先專利技(jì)術(shù)；但是，根據專利法第二十四條的規定享受新穎性寬限期的技(jì)術(shù)不得作為(wèi)現有技(jì)術(shù)援引用于抗辯。
139、現有設計抗辯，是指被訴侵權外觀與一(yī)項現有設計相(xiàng)同或者相(xiàng)近似，或者被訴侵權産品的外觀設計是一(yī)項現有外觀設計與該産品的慣常設計的簡單組合，則被訴侵權外觀構成現有設計，被訴侵權人的行為(wèi)不構成侵犯外觀設計專利。
140、現有設計是指申請日以前在國(guó)内外為(wèi)公衆所知的設計，包括在國(guó)内外以出版物(wù)形式公開(kāi)和以使用等方式公開(kāi)的設計。
141、對于依據2008年(nián)修訂的專利法實施之前專利法規定申請并獲得授權的專利權，其現有技(jì)術(shù)或現有設計應當依據修改前專利法的規定确定。
142、抵觸申請不屬于現有技(jì)術(shù)或現有設計，不能(néng)作為(wèi)現有技(jì)術(shù)抗辯或現有設計抗辯的理由。被訴侵權人主張被訴侵權技(jì)術(shù)或被訴侵權設計與抵觸申請相(xiàng)同的，可以參照(zhào)本指南(nán)第137條或第139條的規定予以處理。
143、審查現有技(jì)術(shù)抗辯是否成立，應當判斷被訴落入專利權保護範圍的技(jì)術(shù)特征與現有技(jì)術(shù)方案中的相(xiàng)應技(jì)術(shù)特征是否相(xiàng)同或等同，而不應将涉案專利與現有技(jì)術(shù)進行比對。
144、審查現有設計抗辯是否成立，應當判斷被訴侵權設計是否與現有設計相(xiàng)同或相(xiàng)近似，而不應将專利外觀設計與現有設計比對。但是，當被訴侵權設計與專利外觀設計相(xiàng)同或相(xiàng)近似，且被訴侵權設計與現有設計視覺差異較小(xiǎo)的情況下(xià)，如果被訴侵權設計使用了專利外觀設計的設計要點，則應當認定現有設計抗辯不能(néng)成立；否則，現有設計抗辯成立。
（六）合法來源抗辯
145、為(wèi)生(shēng)産經營目的，使用、許諾銷售或者銷售不知道且不應知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權産品、且舉證證明該産品合法來源的，不承擔賠償責任，對于權利人請求停止上(shàng)述使用、許諾銷售、銷售行為(wèi)的主張，應予支持。
146、合法來源是指通(tōng)過合法的銷售渠道、通(tōng)常的買賣合同等正常商業(yè)方式取得被訴侵權産品。
對于合法來源的證明事(shì)項，被訴侵權産品的使用者、許諾銷售者或銷售者應當提供符合交易習慣的票據等作為(wèi)證據，但權利人明确認可被訴侵權産品具有合法來源的除外。
（七）不停止侵權抗辯
147、使用者實際不知道且不應知道其使用的産品是未經專利權人許可而制造并售出，能(néng)夠證明其産品合法來源且能(néng)夠舉證證明其已支付該産品的合理對價的，對于權利人請求停止使用行為(wèi)的主張，不予支持。
148、被訴侵權行為(wèi)構成對專利權的侵犯，但判令停止侵權會(huì)有損國(guó)家利益、公共利益的，可以不判令被訴侵權人停止侵權行為(wèi)，而判令其支付相(xiàng)應的合理費(fèi)用。以下(xià)情形可以認定為(wèi)有損國(guó)家利益或公共利益：
（1）有損于我國(guó)政治、經濟、軍事(shì)等安全的。
（2）可能(néng)導緻公共安全事(shì)件(jiàn)發生(shēng)的；
（3）可能(néng)危及公共衛生(shēng)的；
（4）可能(néng)造成重大環境保護事(shì)件(jiàn)的；
（5）可能(néng)導緻社會(huì)資源嚴重浪費(fèi)等利益嚴重失衡的其他情形。
149、推薦性國(guó)家、行業(yè)或者地方标準明示所涉标準必要專利案件(jiàn)中，被訴侵權人經與專利權人協商該專利的實施許可事(shì)項，但由于專利權人故意違反其在标準制定中承諾的公平、合理、無歧視的許可義務，導緻無法達成專利實施許可合同，且被訴侵權人在協商中無明顯過錯(cuò)的，對于專利權人請求停止标準實施行為(wèi)的主張一(yī)般不予支持。雖非推薦性國(guó)家、行業(yè)或者地方标準，但屬于國(guó)際标準組織或其他标準制定組織制定的标準，且專利權人按照(zhào)該标準組織章程明示且做出了公平、合理、無歧視的許可義務承諾的标準必要專利，亦做同樣處理。
對明示的判斷應依照(zhào)上(shàng)述标準制定組織的相(xiàng)關政策規定，結合行業(yè)慣例進行。
标準必要專利是指為(wèi)實施技(jì)術(shù)标準而必須使用的專利。
150、在标準必要專利的許可談判中，談判雙方應本著(zhe)誠實信用的原則進行許可談判。作出公平、合理和無歧視許可聲明的專利權人應履行該聲明下(xià)所負擔的相(xiàng)關義務；請求專利權人以公平、合理和無歧視條件(jiàn)進行許可的被訴侵權人也應以誠實信用的原則積極進行協商以獲得許可。
151、專利權人在标準制定中承諾的公平、合理、無歧視許可義務的具體内容，由專利權人承擔舉證責任。專利權人可以提交以下(xià)證據予以證明：
（1）專利權人向相(xiàng)關标準化組織提交的許可聲明文件(jiàn)和專利信息披露文件(jiàn)；
（2）相(xiàng)關标準化組織的專利政策文件(jiàn)；
（3）專利權人作出并公開(kāi)的許可承諾。
152、沒有證據證明标準必要專利的專利權人故意違反公平、合理、無歧視的許可義務，且被訴侵權人在标準必要專利的實施許可協商中也沒有明顯過錯(cuò)的，如被訴侵權人及時向人民(mín)法院提交其所主張的許可費(fèi)或提供不低(dī)于該金額的擔保，對于專利權人請求停止标準實施行為(wèi)的主張一(yī)般不予支持。
有下(xià)列情況之一(yī)，可以認定專利權人故意違反公平、合理、無歧視的許可義務：
（1）未以書面形式通(tōng)知被訴侵權人侵犯專利權，且未列明侵犯專利權的範圍和具體侵權方式；
（2）在被訴侵權人明确表達接受專利許可協商的意願後，未按商業(yè)慣例和交易習慣以書面形式向被訴侵權人提供專利信息或提供具體許可條件(jiàn)的；
（3）未向被訴侵權人提出符合商業(yè)慣例和交易習慣的答複期限；
（4）在協商實施許可條件(jiàn)過程中，無合理理由而阻礙或中斷許可協商；
（5）在協商實施許可過程中主張明顯不合理的條件(jiàn)，導緻無法達成專利實施許可合同；
（6）專利權人在許可協商中有其他明顯過錯(cuò)行為(wèi)的。
153、專利權人未履行公平、合理和無歧視的許可義務，但被訴侵權人在協商中也存在明顯過錯(cuò)的，應在分析雙方當事(shì)人的過錯(cuò)程度，并判斷許可協商中斷的承擔主要責任一(yī)方之後，再确定是否應支持專利權人請求停止标準實施行為(wèi)的主張。
有下(xià)列行為(wèi)之一(yī)的，可以認定被訴侵權人在标準必要專利許可協商過程中存在明顯過錯(cuò)：
（1）收到(dào)專利權人的書面侵權通(tōng)知後，未在合理時間内積極答複的；
（2）收到(dào)專利權人的書面許可條件(jiàn)後，未在合理時間内積極回複是否接受專利權人提出的許可條件(jiàn)，或在拒絕接受專利權人提出的許可條件(jiàn)時未提出新的許可條件(jiàn)建議的；
（3）無合理理由而阻礙、拖延或拒絕參與許可協商的；
（4）在協商實施許可條件(jiàn)過程中主張明顯不合理的條件(jiàn)，導緻無法達成專利實施許可合同；
（5）被訴侵權人在許可協商中有其他明顯過錯(cuò)行為(wèi)的。
123、被訴侵權人的抗辯理由一(yī)般應在一(yī)審辯論終結前提出，并提供相(xiàng)應的證據。
被訴侵權人在二審期間變更或提出新的抗辯理由且被二審法院采信并據此作出不侵權認定的，應當負擔訴訟費(fèi)以及對方律師(shī)費(fèi)、差旅費(fèi)等相(xiàng)關費(fèi)用。
（一(yī)）專利權效力抗辯
124、被訴侵權人提供證據證明涉案專利權未生(shēng)效、失效、已被依法宣告無效的，可以裁定駁回原告的起訴。
125、在侵犯專利權訴訟中，被訴侵權人以專利權不符合專利授權條件(jiàn)、應當被宣告無效進行抗辯的，其無效宣告請求應當向專利複審委員(yuán)會(huì)提出。
（二）濫用專利權抗辯
126、被訴侵權人提供證據證明涉案專利為(wèi)專利權人惡意取得的，可以判決駁回原告的訴訟請求。
在侵犯專利權訴訟中，專利權被宣告無效的，不宜輕易認定為(wèi)濫用專利權。
127、惡意取得專利權，是指将明知不應當獲得專利保護的發明創造申請專利并獲得了專利權的行為(wèi)，包括下(xià)述情形：
（1）将申請日前專利權人明确知悉的國(guó)家标準、行業(yè)标準等技(jì)術(shù)标準中的技(jì)術(shù)方案申請專利并取得專利權的；
（2）國(guó)家标準、行業(yè)标準等技(jì)術(shù)标準的制定參與人，将在上(shàng)述标準的起草(cǎo)、制定等過程中明确知悉的他人技(jì)術(shù)方案申請專利并取得專利權的；
（3）将明知為(wèi)某一(yī)地區廣為(wèi)制造或使用的産品申請專利并取得專利權的；
（4）采用編造實驗數據、虛構技(jì)術(shù)效果等手段使涉案專利滿足專利法的授權條件(jiàn)并取得專利權的；
（5）将域外公開(kāi)的專利申請文件(jiàn)所披露的技(jì)術(shù)方案在中國(guó)申請并獲得專利權的。
（三）不侵權抗辯
128、被訴侵權技(jì)術(shù)方案的技(jì)術(shù)特征與權利要求記載的全部技(jì)術(shù)特征相(xiàng)比，缺少權利要求中記載的一(yī)項或一(yī)項以上(shàng)技(jì)術(shù)特征的，不構成侵犯專利權。
129、被訴侵權技(jì)術(shù)方案的技(jì)術(shù)特征與權利要求中對應技(jì)術(shù)特征相(xiàng)比，有一(yī)項或者一(yī)項以上(shàng)的技(jì)術(shù)特征既不相(xiàng)同也不等同的，不構成侵犯專利權。
下(xià)列情況可以認定為(wèi)不相(xiàng)同也不等同：
（1）該技(jì)術(shù)特征使被訴侵權技(jì)術(shù)方案構成了一(yī)項新的技(jì)術(shù)方案；
（2）該技(jì)術(shù)特征在功能(néng)、效果上(shàng)明顯優于權利要求中對應的技(jì)術(shù)特征，并且所屬技(jì)術(shù)領域的普通(tōng)技(jì)術(shù)人員(yuán)認為(wèi)這種變化具有實質性的改進，而不是顯而易見(jiàn)的。
（3）被訴侵權技(jì)術(shù)方案省略權利要求中個(gè)别技(jì)術(shù)特征或者以簡單或低(dī)級的技(jì)術(shù)特征替換權利要求中相(xiàng)應技(jì)術(shù)特征，舍棄或顯著降低(dī)權利要求中與該技(jì)術(shù)特征對應的性能(néng)和效果從(cóng)而形成變劣技(jì)術(shù)方案的。
130、為(wèi)私人利用等非生(shēng)産經營目的實施他人專利的，不構成侵犯專利權。
（四）不視為(wèi)侵權的抗辯
131、專利産品或者依照(zhào)專利方法直接獲得的産品，由專利權人或者經其許可的單位、個(gè)人售出後，使用、許諾銷售、銷售、進口該産品的，不視為(wèi)侵犯專利權，包括：
（1）專利權人或者其被許可人在中國(guó)境内售出其專利産品或者依照(zhào)專利方法直接獲得的産品後，購買者在中國(guó)境内使用、許諾銷售、銷售該産品；
（2）專利權人或者其被許可人在中國(guó)境外售出其專利産品或者依照(zhào)專利方法直接獲得的産品後，購買者将該産品進口到(dào)中國(guó)境内以及随後在中國(guó)境内使用、許諾銷售、銷售該産品；
（3）專利權人或者其被許可人售出其專利産品的專用部件(jiàn)後，使用、許諾銷售、銷售該部件(jiàn)或将其組裝制造專利産品；
（4）方法專利的專利權人或者其被許可人售出專門(mén)用于實施其專利方法的設備後，使用該設備實施該方法專利。
132、在專利申請日前已經制造相(xiàng)同産品、使用相(xiàng)同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有範圍内繼續制造、使用的，不視為(wèi)侵犯專利權。
使用、許諾銷售、銷售上(shàng)述情形下(xià)制造的專利産品或者依照(zhào)專利方法直接獲得的産品的，也不視為(wèi)侵犯專利權。
133、享有先用權的條件(jiàn)是：
（1）做好了制造、使用的必要準備。即已經完成實施發明創造所必需的主要技(jì)術(shù)圖紙(zhǐ)或者工(gōng)藝文件(jiàn)，或者已經制造或者購買實施發明創造所必需的主要設備或者原材料。
（2）僅在原有範圍内繼續制造、使用。"原有範圍"包括：專利申請日前已有的生(shēng)産規模以及利用已有的生(shēng)産設備或者根據已有的生(shēng)産準備可以達到(dào)的生(shēng)産規模。
（3）在先制造産品或者在先使用的方法或設計，應是先用權人自(zì)己獨立研究完成或者以合法手段從(cóng)專利權人或其他獨立研究完成者處取得的，而不是在專利申請日前抄襲、竊取或者以其他不正當手段獲取的。被訴侵權人以非法獲得的技(jì)術(shù)或者設計主張先用權抗辯的，不應予以支持。
（4）先用權人對于自(zì)己在先實施的技(jì)術(shù)不能(néng)轉讓，除非連同所屬企業(yè)一(yī)并轉讓。即先用權人在專利申請日後将其已經實施或作好實施必要準備的技(jì)術(shù)或設計轉讓或者許可他人實施，被訴侵權人主張該實施行為(wèi)屬于在原有範圍内繼續實施的，不應予以支持，但該技(jì)術(shù)或設計與原有企業(yè)一(yī)并轉讓或者承繼的除外。
134、臨時通(tōng)過中國(guó)領土(tǔ)、領水(shuǐ)、領空的外國(guó)運輸工(gōng)具，依照(zhào)其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協議，或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照(zhào)互惠原則，為(wèi)運輸工(gōng)具自(zì)身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的，不視為(wèi)侵犯專利權。但是臨時過境不包括用交通(tōng)運輸工(gōng)具對專利産品的"轉運"，即從(cóng)一(yī)個(gè)交通(tōng)運輸工(gōng)具轉到(dào)另一(yī)個(gè)交通(tōng)運輸工(gōng)具的行為(wèi)。
135、專為(wèi)科學研究和實驗而使用有關專利，不視為(wèi)侵犯專利權。
專為(wèi)科學研究和實驗,是指專門(mén)針對專利技(jì)術(shù)方案本身進行的科學研究和實驗，其目的是研究、驗證、改進他人專利技(jì)術(shù)，在已有專利技(jì)術(shù)的基礎上(shàng)産生(shēng)新的技(jì)術(shù)成果。
本條第一(yī)款中的使用有關專利的行為(wèi)，包括該研究實驗者自(zì)行制造、使用、進口有關專利産品或使用專利方法的行為(wèi)，也包括他人為(wèi)該研究試驗者制造、進口有關專利産品的行為(wèi)。
136、為(wèi)提供行政審批所需要的信息，而制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器(qì)械的，以及專門(mén)為(wèi)其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器(qì)械，不視為(wèi)侵犯專利權。
行政審批所需要的信息，是指《中華人民(mín)共和國(guó)藥品管理法》、《中華人民(mín)共和國(guó)藥品管理法實施條例》以及《藥品注冊管理辦法》等相(xiàng)關藥品管理法律法規、部門(mén)規章等規定的實驗資料、研究報(bào)告、科技(jì)文獻等相(xiàng)關材料。
（五）現有技(jì)術(shù)抗辯及現有設計抗辯
137、現有技(jì)術(shù)抗辯，是指被訴落入專利權保護範圍的全部技(jì)術(shù)特征，與一(yī)項現有技(jì)術(shù)方案中的相(xiàng)應技(jì)術(shù)特征相(xiàng)同或者等同，或者所屬技(jì)術(shù)領域的普通(tōng)技(jì)術(shù)人員(yuán)認為(wèi)被訴侵權技(jì)術(shù)方案是一(yī)項現有技(jì)術(shù)與所屬領域公知常識的簡單組合的，應當認定被訴侵權人實施的技(jì)術(shù)屬于現有技(jì)術(shù)，被訴侵權人的行為(wèi)不構成侵犯專利權。
138、現有技(jì)術(shù)，是指專利申請日以前在國(guó)内外為(wèi)公衆所知的技(jì)術(shù)，既包括進入公有領域、公衆可以自(zì)由使用的技(jì)術(shù)，也包括尚處于他人專利權保護範圍内的非公有技(jì)術(shù)，還(hái)包括專利權人擁有的其他在先專利技(jì)術(shù)；但是，根據專利法第二十四條的規定享受新穎性寬限期的技(jì)術(shù)不得作為(wèi)現有技(jì)術(shù)援引用于抗辯。
139、現有設計抗辯，是指被訴侵權外觀與一(yī)項現有設計相(xiàng)同或者相(xiàng)近似，或者被訴侵權産品的外觀設計是一(yī)項現有外觀設計與該産品的慣常設計的簡單組合，則被訴侵權外觀構成現有設計，被訴侵權人的行為(wèi)不構成侵犯外觀設計專利。
140、現有設計是指申請日以前在國(guó)内外為(wèi)公衆所知的設計，包括在國(guó)内外以出版物(wù)形式公開(kāi)和以使用等方式公開(kāi)的設計。
141、對于依據2008年(nián)修訂的專利法實施之前專利法規定申請并獲得授權的專利權，其現有技(jì)術(shù)或現有設計應當依據修改前專利法的規定确定。
142、抵觸申請不屬于現有技(jì)術(shù)或現有設計，不能(néng)作為(wèi)現有技(jì)術(shù)抗辯或現有設計抗辯的理由。被訴侵權人主張被訴侵權技(jì)術(shù)或被訴侵權設計與抵觸申請相(xiàng)同的，可以參照(zhào)本指南(nán)第137條或第139條的規定予以處理。
143、審查現有技(jì)術(shù)抗辯是否成立，應當判斷被訴落入專利權保護範圍的技(jì)術(shù)特征與現有技(jì)術(shù)方案中的相(xiàng)應技(jì)術(shù)特征是否相(xiàng)同或等同，而不應将涉案專利與現有技(jì)術(shù)進行比對。
144、審查現有設計抗辯是否成立，應當判斷被訴侵權設計是否與現有設計相(xiàng)同或相(xiàng)近似，而不應将專利外觀設計與現有設計比對。但是，當被訴侵權設計與專利外觀設計相(xiàng)同或相(xiàng)近似，且被訴侵權設計與現有設計視覺差異較小(xiǎo)的情況下(xià)，如果被訴侵權設計使用了專利外觀設計的設計要點，則應當認定現有設計抗辯不能(néng)成立；否則，現有設計抗辯成立。
（六）合法來源抗辯
145、為(wèi)生(shēng)産經營目的，使用、許諾銷售或者銷售不知道且不應知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權産品、且舉證證明該産品合法來源的，不承擔賠償責任，對于權利人請求停止上(shàng)述使用、許諾銷售、銷售行為(wèi)的主張，應予支持。
146、合法來源是指通(tōng)過合法的銷售渠道、通(tōng)常的買賣合同等正常商業(yè)方式取得被訴侵權産品。
對于合法來源的證明事(shì)項，被訴侵權産品的使用者、許諾銷售者或銷售者應當提供符合交易習慣的票據等作為(wèi)證據，但權利人明确認可被訴侵權産品具有合法來源的除外。
（七）不停止侵權抗辯
147、使用者實際不知道且不應知道其使用的産品是未經專利權人許可而制造并售出，能(néng)夠證明其産品合法來源且能(néng)夠舉證證明其已支付該産品的合理對價的，對于權利人請求停止使用行為(wèi)的主張，不予支持。
148、被訴侵權行為(wèi)構成對專利權的侵犯，但判令停止侵權會(huì)有損國(guó)家利益、公共利益的，可以不判令被訴侵權人停止侵權行為(wèi)，而判令其支付相(xiàng)應的合理費(fèi)用。以下(xià)情形可以認定為(wèi)有損國(guó)家利益或公共利益：
（1）有損于我國(guó)政治、經濟、軍事(shì)等安全的。
（2）可能(néng)導緻公共安全事(shì)件(jiàn)發生(shēng)的；
（3）可能(néng)危及公共衛生(shēng)的；
（4）可能(néng)造成重大環境保護事(shì)件(jiàn)的；
（5）可能(néng)導緻社會(huì)資源嚴重浪費(fèi)等利益嚴重失衡的其他情形。
149、推薦性國(guó)家、行業(yè)或者地方标準明示所涉标準必要專利案件(jiàn)中，被訴侵權人經與專利權人協商該專利的實施許可事(shì)項，但由于專利權人故意違反其在标準制定中承諾的公平、合理、無歧視的許可義務，導緻無法達成專利實施許可合同，且被訴侵權人在協商中無明顯過錯(cuò)的，對于專利權人請求停止标準實施行為(wèi)的主張一(yī)般不予支持。雖非推薦性國(guó)家、行業(yè)或者地方标準，但屬于國(guó)際标準組織或其他标準制定組織制定的标準，且專利權人按照(zhào)該标準組織章程明示且做出了公平、合理、無歧視的許可義務承諾的标準必要專利，亦做同樣處理。
對明示的判斷應依照(zhào)上(shàng)述标準制定組織的相(xiàng)關政策規定，結合行業(yè)慣例進行。
标準必要專利是指為(wèi)實施技(jì)術(shù)标準而必須使用的專利。
150、在标準必要專利的許可談判中，談判雙方應本著(zhe)誠實信用的原則進行許可談判。作出公平、合理和無歧視許可聲明的專利權人應履行該聲明下(xià)所負擔的相(xiàng)關義務；請求專利權人以公平、合理和無歧視條件(jiàn)進行許可的被訴侵權人也應以誠實信用的原則積極進行協商以獲得許可。
151、專利權人在标準制定中承諾的公平、合理、無歧視許可義務的具體内容，由專利權人承擔舉證責任。專利權人可以提交以下(xià)證據予以證明：
（1）專利權人向相(xiàng)關标準化組織提交的許可聲明文件(jiàn)和專利信息披露文件(jiàn)；
（2）相(xiàng)關标準化組織的專利政策文件(jiàn)；
（3）專利權人作出并公開(kāi)的許可承諾。
152、沒有證據證明标準必要專利的專利權人故意違反公平、合理、無歧視的許可義務，且被訴侵權人在标準必要專利的實施許可協商中也沒有明顯過錯(cuò)的，如被訴侵權人及時向人民(mín)法院提交其所主張的許可費(fèi)或提供不低(dī)于該金額的擔保，對于專利權人請求停止标準實施行為(wèi)的主張一(yī)般不予支持。
有下(xià)列情況之一(yī)，可以認定專利權人故意違反公平、合理、無歧視的許可義務：
（1）未以書面形式通(tōng)知被訴侵權人侵犯專利權，且未列明侵犯專利權的範圍和具體侵權方式；
（2）在被訴侵權人明确表達接受專利許可協商的意願後，未按商業(yè)慣例和交易習慣以書面形式向被訴侵權人提供專利信息或提供具體許可條件(jiàn)的；
（3）未向被訴侵權人提出符合商業(yè)慣例和交易習慣的答複期限；
（4）在協商實施許可條件(jiàn)過程中，無合理理由而阻礙或中斷許可協商；
（5）在協商實施許可過程中主張明顯不合理的條件(jiàn)，導緻無法達成專利實施許可合同；
（6）專利權人在許可協商中有其他明顯過錯(cuò)行為(wèi)的。
153、專利權人未履行公平、合理和無歧視的許可義務，但被訴侵權人在協商中也存在明顯過錯(cuò)的，應在分析雙方當事(shì)人的過錯(cuò)程度，并判斷許可協商中斷的承擔主要責任一(yī)方之後，再确定是否應支持專利權人請求停止标準實施行為(wèi)的主張。
有下(xià)列行為(wèi)之一(yī)的，可以認定被訴侵權人在标準必要專利許可協商過程中存在明顯過錯(cuò)：
（1）收到(dào)專利權人的書面侵權通(tōng)知後，未在合理時間内積極答複的；
（2）收到(dào)專利權人的書面許可條件(jiàn)後，未在合理時間内積極回複是否接受專利權人提出的許可條件(jiàn)，或在拒絕接受專利權人提出的許可條件(jiàn)時未提出新的許可條件(jiàn)建議的；
（3）無合理理由而阻礙、拖延或拒絕參與許可協商的；
（4）在協商實施許可條件(jiàn)過程中主張明顯不合理的條件(jiàn)，導緻無法達成專利實施許可合同；
（5）被訴侵權人在許可協商中有其他明顯過錯(cuò)行為(wèi)的。
