第一(yī)部分 相(xiàng)關程序問題
第一(yī)部分 相(xiàng)關程序問題
1、主體資格的确定
1.1 【在先權利人的範圍】
商标權人及其他應受法律保護的合法在先權利所有人屬于商标法第三十三條、第四十五條第一(yī)款規定的"在先權利人"。
1.2 【利害關系人的範圍】
在先權利的被許可使用人、在先權利的合法繼受人或者在先權利人的控股股東屬于商标法第三十三條、第四十五條第一(yī)款規定的"利害關系人"。
經紀人提交了模特、演員(yuán)等就(jiù)相(xiàng)關人身權出具的特别授權文件(jiàn)的，屬于"利害關系人"。
僅因訴争商标的申請注冊而受到(dào)影響，但與在先權利不具有直接利害關系的主體，不宜認定為(wèi)"利害關系人"。
1.3 【利害關系人的認定時間】
利害關系人的認定一(yī)般以提出商标異議或者無效宣告請求時為(wèi)準。
一(yī)審法院受理行政訴訟後，利害關系人發生(shēng)變化的，一(yī)般不影響原利害關系人的訴訟主體地位，但可以依據現利害關系人的申請通(tōng)知其參加行政訴訟。
一(yī)審法院作出裁判後，利害關系人發生(shēng)變化的，二審法院可以依據現利害關系人的申請通(tōng)知其作為(wèi)第三人參加行政訴訟。
1.4 【引證商标轉讓對當事(shì)人訴訟地位的影響】
一(yī)審行政訴訟中，引證商标被核準轉讓的，可以依據受讓人的申請通(tōng)知其參加訴訟，但不影響轉讓人繼續參加訴訟；轉讓人明确放(fàng)棄繼續參加訴訟的，受讓人可以替代轉讓人的訴訟地位，轉讓人已經完成的訴訟行為(wèi)對受讓人具有拘束力。
二審行政訴訟中，引證商标被核準轉讓的，可以依據受讓人的申請通(tōng)知其參加訴訟，但不影響轉讓人繼續參加訴訟。
1.5 【未通(tōng)知訴争商标受讓人參加評審的法律後果】
商标評審程序中，訴争商标已經發生(shēng)轉讓，國(guó)家知識産權局商标評審部門(mén)（以下(xià)簡稱商标評審部門(mén)）未通(tōng)知受讓人參加評審程序，直接作出對其不利的行政裁決，受讓人在訴訟中能(néng)夠證明被訴行政裁決理由和結論違法的，對其提出撤銷被訴行政裁決的主張，可以予以支持；但受讓人在訴訟中不能(néng)證明被訴行政裁決理由和結論違法的，對其提出撤銷被訴行政裁決的主張不予支持。
1.6 【訴争商标轉讓對當事(shì)人訴訟地位的影響】
商标評審程序中，訴争商标已經發生(shēng)轉讓，且受讓人參加後續評審程序的，轉讓人一(yī)般不再作為(wèi)行政相(xiàng)對人。轉讓人提起行政訴訟的，可以裁定駁回起訴。
轉讓人在評審程序中已經完成的行為(wèi)對受讓人具有拘束力。
1.7 【追加訴訟當事(shì)人的範圍】
商标申請駁回複審行政案件(jiàn)中，一(yī)般訴訟當事(shì)人應以被訴行政行為(wèi)的相(xiàng)對人以及其他與行政行為(wèi)有利害關系的人為(wèi)限，不宜主動追加未參與商标評審程序的引證商标權利人等主體參加訴訟。
1.8 【異議事(shì)由與主體資格的認定】
異議人同時主張訴争商标違反商标法第十條、第十一(yī)條、第十二條規定和第十三條第二款、第三款、第十五條、第十六條第一(yī)款、第三十條、第三十一(yī)條、第三十二條規定的，應當對其是否具有依據第十三條第二款、第三款、第十五條、第十六條第一(yī)款、第三十條、第三十一(yī)條、第三十二條的規定提起申請的主體資格進行審查。若異議人不屬于商标法第三十三條所規定的"在先權利人或者利害關系人"的，對其申請的除第十條、第十一(yī)條、第十二條規定以外的理由應當不予審查。
1.9 【涉外當事(shì)人主體資格的認定】
涉外當事(shì)人主體資格的認定，應當适用涉外民(mín)事(shì)關系法律适用法第十四條的規定。
當事(shì)人依據其他國(guó)家或者地區的法律主張對方當事(shì)人的主體資格已經不存在的，應當提供該主體資格消滅登記的證據以及該國(guó)家或者地區關于主體資格消滅的法律規定。
依據其他國(guó)家或者地區法律，主體資格被剔除登記薄後仍可恢複的，可以給予當事(shì)人對主體存續狀态進行補正及說明的機(jī)會(huì)。若當事(shì)人怠于舉證，由其承擔相(xiàng)應法律後果。
2、審查範圍
2.1 【遺漏評審理由的法律後果】
商标評審範圍一(yī)般以申請人在申請書、補充理由中明确列明的理由及其對應的法律條文為(wèi)限，被申請人的答辯事(shì)實和理由與上(shàng)述申請内容有直接關聯的，可以一(yī)并予以審查，但超出商标法規定期限的除外。商标評審部門(mén)未按前述情形予以審查，且對當事(shì)人權利産生(shēng)實際影響，當事(shì)人據此主張違反法定程序的，可以予以支持。
商标評審程序中，申請人或者被申請人的答辯事(shì)實和理由、後續質證意見(jiàn)等内容明顯超出申請範圍的，或者申請人僅在申請書和補充理由中羅列法律條文，在全文中沒有相(xiàng)關事(shì)實及理由論述的，當事(shì)人據此主張商标評審部門(mén)遺漏評審理由的，不予支持。
2.2 【第十三條與第三十條的選擇适用】
當事(shì)人依據商标法第十三條或者同時依據第十三條及第三十條提出申請，商标評審部門(mén)未依據商标法第十三條進行審查，且未支持當事(shì)人申請的，構成遺漏評審理由，若對當事(shì)人權利産生(shēng)實際影響，當事(shì)人據此主張違反法定程序的，可以予以支持。
2.3 【超範圍審查的法律後果】
當事(shì)人有證據證明被訴裁決的内容超出駁回商标注冊申請決定、不予注冊決定、撤銷或者維持注冊商标決定，和當事(shì)人複審請求、答辯的範圍，且無法律依據，其主張超出部分違法的，可以予以支持。　
2.4 【補充評審證據】
商标評審程序中，當事(shì)人依據商标法實施條例第五十九條的規定，聲明需要補充提交證據，商标評審部門(mén)在法律規定的期限屆滿前徑行作出被訴裁決的，當事(shì)人據此主張違反法定程序的，可以予以支持。
2.5 【商标駁回複審的審查範圍】
商标申請駁回複審行政案件(jiàn)中，商标評審部門(mén)在未聽取申請人意見(jiàn)的情況下(xià)，超出駁回商标注冊申請的決定，直接依據商标法第十條、第十一(yī)條、第十二條或者第十六條第一(yī)款的規定作出被訴裁決，當事(shì)人據此主張違反法定程序的，可以予以支持。
2.6 【商标不予注冊複審的審查範圍】
商标不予注冊複審行政案件(jiàn)中，被訴裁決内容超出不予核準注冊的商品或者服務的範圍，當事(shì)人據此主張違反法定程序的，可以予以支持。
商标評審部門(mén)審查不予注冊複審的理由，一(yī)般應根據不予注冊決定審查的範圍、申請人申請複審的主張和原異議人在複審中所主張的并已在異議階段申請的理由确定。
2.7 【商标權無效宣告的審查範圍】
商标權無效宣告請求行政案件(jiàn)中，商标評審部門(mén)一(yī)般應當針對當事(shì)人申請和答辯的事(shì)實、理由及請求進行審查，商标評審部門(mén)超出前述範圍進行評審，當事(shì)人據此主張違反法定程序的，可以予以支持。
2.8 【商标行政訴訟中審查範圍的确定】
商标行政訴訟中，一(yī)般應根據原告的訴訟請求及理由确定審查範圍。原告雖未提出主張，但被訴裁決存在明顯不當的，應當在各方當事(shì)人陳述意見(jiàn)後，對相(xiàng)關事(shì)由進行審查并作出裁判，但不能(néng)超出被訴裁決的審查範圍。
當事(shì)人在商标評審程序中提出了多(duō)項理由，商标評審部門(mén)僅依據部分理由作出被訴裁決，且認定結論有誤，當事(shì)人主張撤銷被訴裁決的，可以予以支持，對商标評審部門(mén)未審查的事(shì)由不宜直接予以支持。
2.9 【"絕對理由"和"相(xiàng)對理由"的同時适用】
商标評審部門(mén)依據商标法第十條、第十一(yī)條、第十二條的規定和第三十條、第三十一(yī)條的規定作出駁回訴争商标注冊申請的決定，不能(néng)僅以商标評審部門(mén)同時适用商标法第十條、第十一(yī)條、第十二條的規定和第三十條、第三十一(yī)條的規定進行審查為(wèi)由撤銷被訴決定。
3、送達
3.1 【送達地址的确認】
當事(shì)人在商标評審程序中确認送達地址且同意适用于商标行政訴訟程序的，可以按照(zhào)該地址進行送達。
3.2 【電(diàn)子送達】
采用傳真、電(diàn)子郵件(jiàn)方式送達的，應記錄傳真發送和接收号碼、電(diàn)子郵件(jiàn)發送和接收郵箱、發送時間、送達訴訟文書名稱，并打印傳真發送确認單、電(diàn)子郵件(jiàn)發送成功網頁，存卷備查。
采用短信、微信等方式送達的，應記錄收發手機(jī)号碼、發送時間、送達訴訟文書名稱，并将短信、微信等送達内容拍攝照(zhào)片，存卷備查。
3.3 【送達認定标準】
商标評審程序中郵寄的商标評審案件(jiàn)受理通(tōng)知書、舉證通(tōng)知書、答辯通(tōng)知書、證據交換通(tōng)知書和證據等案件(jiàn)相(xiàng)關材料均以當事(shì)人收到(dào)作為(wèi)送達的标準。
3.4 【送達的舉證責任】
商标行政訴訟中，當事(shì)人以其未收到(dào)案件(jiàn)相(xiàng)關材料為(wèi)由主張送達程序違法的，商标評審部門(mén)應當提供當事(shì)人收到(dào)案件(jiàn)相(xiàng)關材料的證據，郵政部門(mén)按批次打印的交寄清單可以作為(wèi)初步證據。
發文清單等内部流程材料，以及未經當事(shì)人授權的物(wù)業(yè)公司或者門(mén)衛代收的憑證，不足以證明當事(shì)人收到(dào)案件(jiàn)相(xiàng)關材料。
3.5 【送達程序不當】
商标評審部門(mén)無法提供當事(shì)人收到(dào)案件(jiàn)相(xiàng)關材料的直接證據，但其能(néng)夠提供已經通(tōng)知當事(shì)人參加評審程序的初步證據，且被訴裁決理由和結論均無不當，存在下(xià)列情形之一(yī)的，當事(shì)人主張送達程序違法，可以不予支持：
（1）當事(shì)人除主張送達程序違法外，未提出實體理由的；（2）當事(shì)人除主張送達程序違法外，同時主張實體理由， 但該理由不成立或者不屬于本案審理範圍的。
4、"一(yī)事(shì)不再理"的認定
4.1 【"相(xiàng)同的事(shì)實"】
當事(shì)人依據在原行政行為(wèi)之後新發現的證據，或者在原行政程序中因客觀原因無法取得或在規定期限内不能(néng)提供的證據提出的申請，不屬于以"相(xiàng)同的事(shì)實"再次提出申請。
下(xià)列情形屬于以"相(xiàng)同的事(shì)實"再次提出申請：
（1）當事(shì)人依據在原行政程序中能(néng)夠獲得但無正當理由未予提交的圖書館查詢資料等證據，再次提出申請的；
（2）當事(shì)人主張侵害在先著作權，在原行政程序中提交了相(xiàng)關作品，僅依據新取得的著作權登記證書，再次提出申請的。
4.2 【"相(xiàng)同的理由"】
下(xià)列情形不屬于以"相(xiàng)同的理由"再次提出申請：
（1）原行政程序中僅對當事(shì)人主張的部分理由進行了審理，該當事(shì)人對未經審理的其他理由，再次提出申請的；
（2）當事(shì)人依據在原行政程序中未涉及的引證商标，再次提出申請的；
（3）當事(shì)人在原行政程序中，依據商标法第十三條提出申請，商标評審部門(mén)主動轉換适用商标法第三十條，且未予支持， 當事(shì)人再次依據商标法第十三條提出申請的；
（4）商标異議複審程序中，當事(shì)人依據 2001 年(nián)商标法第十條第一(yī)款第（七）項提出申請，商标評審部門(mén)主動轉換适用2001 年(nián)商标法第十條第一(yī)款第（八）項并予以支持，經行政訴訟程序認為(wèi)該申請不能(néng)成立，訴争商标被核準注冊，當事(shì)人再次依據 2013 年(nián)商标法第十條第一(yī)款第（八）項提出無效宣告請求的。
4.3 【以"相(xiàng)同事(shì)實和理由"再次提出評審申請】
當事(shì)人以"相(xiàng)同事(shì)實和理由"再次提出評審申請的，商标評審部門(mén)不予受理或者依據商标法實施條例第五十七條規定予以駁回，當事(shì)人主張違反法定程序的，不予支持。
5、重新作出行政行為(wèi)的處理
5.1 【證據的提交】　
審理被訴重審裁決的行政案件(jiàn)，當事(shì)人以商标評審部門(mén)未予采信其補充提交的證據為(wèi)由，主張違反法定程序的，一(yī)般不予支持，但該證據所涉及内容并未經生(shēng)效裁判認定且足以影響案件(jiàn)審查結果而商标評審部門(mén)未予采信的除外。
5.2 【重審裁決的審查程序】
商标評審部門(mén)按照(zhào)生(shēng)效裁判重新作出被訴裁決的，應當至少更換一(yī)名合議組成員(yuán)，當事(shì)人因未予更換而主張違反法定程序的，可以予以支持。
生(shēng)效裁判已經作出實體認定結論，商标評審部門(mén)未另行通(tōng)知當事(shì)人進行答辯、交換證據、質證等，徑行作出被訴裁決，當事(shì)人據此主張違反法定程序的，不予支持。
5.3 【提起訴訟的處理】
商标評審部門(mén)按照(zhào)生(shēng)效裁判重新作出被訴裁決，當事(shì)人據此提起行政訴訟的，裁定不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴。但商标評審部門(mén)作出被訴裁決依據的事(shì)由不複存在的除外。
6、其他程序事(shì)項
6.1 【商标注冊事(shì)項的認定依據】
商标注冊證與商标注冊簿記載的注冊事(shì)項不一(yī)緻的，以商标注冊簿為(wèi)認定依據，但有證據證明商标注冊簿确有錯(cuò)誤的除外。
6.2 【起訴日期的計算(suàn)】
原告不服行政行為(wèi)提起訴訟的，起訴期限從(cóng)其收到(dào)被訴裁決的第二日起算(suàn)。
6.3 【商标評審部門(mén)的舉證責任】
商标行政訴訟中，商标評審部門(mén)無正當理由，逾期未予舉證的，可以認定構成行政訴訟法第三十四條規定的情形。但是，被訴裁決涉及第三人合法權益，第三人提供證據的除外。
6.4 【逾期作出被訴裁決的處理】
商标行政訴訟中，商标評審部門(mén)未按商标法第三十四條、
第三十五條、第四十四條、第四十五條、第四十九條規定的法定期限作出被訴裁決，但未對當事(shì)人權利産生(shēng)實際影響的，當事(shì)人據此主張違反法定程序的，不予支持。
6.5 【商标權撤銷複審行政案件(jiàn)中證據的提交與采納】
商标權撤銷複審行政案件(jiàn)中，當事(shì)人明确表示依據其在撤銷決定作出前提交的證據原件(jiàn)主張訴争商标實際使用的，商标評審部門(mén)僅以當事(shì)人未提交證據為(wèi)由撤銷訴争商标注冊，當事(shì)人據此請求撤銷被訴決定的，可以予以支持。
6.6 【未按規定預交案件(jiàn)受理費(fèi)的法律後果】
商标行政訴訟中，原告或者上(shàng)訴人未按訴訟費(fèi)用交納辦法第二十二條規定的期限預交案件(jiàn)受理費(fèi)，又(yòu)不提出緩交、減交、免交申請，或者提出申請未獲批準的，可以依據《最高(gāo)人民(mín)法院關于适用〈中華人民(mín)共和國(guó)行政訴訟法〉的解釋》第六十一(yī)條的規定，按自(zì)動撤訴處理。
6.7 【訴訟費(fèi)用的負擔】
商标行政訴訟中，因采納當事(shì)人訴訟階段補充提交的證據撤銷被訴裁決的，訴訟費(fèi)用應當由提交補充證據的當事(shì)人負擔。
6.8 【未告知合議組成員(yuán)】
商标評審部門(mén)未告知合議組成員(yuán)導緻當事(shì)人無法行使申請回避的權利，當事(shì)人據此主張違反法定程序，但未提出實質性的回避理由，可以不予支持。
6.9 【雙方代理】
同一(yī)代理機(jī)構或者代理人在同一(yī)案件(jiàn)中，分别在商标行政程序不同階段代理雙方當事(shì)人的，可以認定被訴行政行為(wèi)違反法定程序，但當事(shì)人明确表示同意的除外。
6.10 【訴訟終結的适用】　
商标權無效宣告請求行政案件(jiàn)中，訴争商标已經被撤銷注冊的，不屬于《最高(gāo)人民(mín)法院關于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解釋》第八十八條規定"終結訴訟"的情形。
6.11 【當事(shì)人拒交"翻譯文本"的處理】
商标行政訴訟中，若第三人為(wèi)外國(guó)人，原告未提交具有翻譯資質的機(jī)構出具的翻譯文本，也未委托翻譯并交納相(xiàng)應費(fèi)用，經釋明後原告在合理期限内仍不提交，導緻無法向該外國(guó)當事(shì)人送達的，可以裁定駁回起訴。前款規定中需翻譯的文本包括起訴狀、開(kāi)庭傳票。


2
第二部分 相(xiàng)關實體問題
7、基本規則
7.1 【商标法第四條的适用】
商标申請人明顯缺乏真實使用意圖，且具有下(xià)列情形之一(yī)的，可以認定違反商标法第四條的規定：
（1）申請注冊與不同主體具有一(yī)定知名度或者較強顯著
特征的商标相(xiàng)同或者近似的商标，且情節嚴重的；
（2）申請注冊與同一(yī)主體具有一(yī)定知名度或者較強顯著特征的商标相(xiàng)同或者近似的商标，且情節嚴重的；
（3）申請注冊與他人除商标外的其他商業(yè)标識相(xiàng)同或者近似的商标，且情節嚴重的；
（4）申請注冊與具有一(yī)定知名度的地名、景點名稱、建築物(wù)名稱等相(xiàng)同或者近似的商标，且情節嚴重的；
（5）大量申請注冊商标，且缺乏正當理由的。
前述商标申請人主張具有真實使用意圖，但未提交證據證明的，不予支持。
7.2 【誠實信用原則的适用】
商标行政案件(jiàn)中，訴争商标的申請注冊不應違背商标法第七條第一(yī)款的規定。
7.3 【商标标志(zhì)構成要素】
訴争商标的構成要素應以商标注冊公告、商标申請注冊文件(jiàn)或者商标注冊簿等文件(jiàn)中明确列明的内容為(wèi)依據。
7.4 【商标受讓不影響相(xiàng)關條款的認定】
訴争商标的申請注冊違反商标法相(xiàng)關規定的，訴争商标的申請人或者注冊人僅以其受讓該商标不存在過錯(cuò)為(wèi)由主張訴争商标應予核準注冊或者維持有效的，不予支持。
7.5 【注冊人被吊銷或者注銷的處理】
商标權撤銷複審、商标權無效宣告請求行政案件(jiàn)中，訴争商标注冊人被吊銷營業(yè)執照(zhào)或者已經注銷的，不宜僅據此對訴争商标撤銷注冊或宣告無效。
8、商标法第十條的适用
8.1 【商标法第十條第一(yī)款的認定标準】
訴争商标标志(zhì)具有多(duō)種含義或者具有多(duō)種使用方式，其中某一(yī)含義或者使用方式容易使公衆認為(wèi)其屬于商标法第十條第一(yī)款所規定情形的，可以認定訴争商标違反該款規定，訴争商标使用情況一(yī)般不予考慮。
8.2 【含有中國(guó)國(guó)家名稱的标志(zhì)】
訴争商标标志(zhì)含有中華人民(mín)共和國(guó)國(guó)家名稱，但整體上(shàng)并不相(xiàng)同或者不相(xiàng)近似，如果該标志(zhì)作為(wèi)商标注冊可能(néng)損害國(guó)家尊嚴的，可以認定屬于商标法第十條第一(yī)款第（八）項規定的情形。
8.3 【含有外國(guó)國(guó)家名稱的标志(zhì)】
外國(guó)國(guó)家名稱包括外國(guó)國(guó)家名稱的中、外文全稱或者簡稱等，官方文獻等可以作為(wèi)認定外國(guó)國(guó)家名稱的依據。
訴争商标标志(zhì)中雖含有外國(guó)國(guó)家名稱，但是整體上(shàng)并不相(xiàng)同或者不相(xiàng)近似，如果該标志(zhì)作為(wèi)商标注冊可能(néng)損害該國(guó)尊嚴的，可以認定屬于商标法第十條第一(yī)款第（八）項規定的情形。
具有下(xià)列情形之一(yī)的，可以推定屬于商标法第十條第一(yī)款第（二）項規定的"經該國(guó)政府同意"，但有相(xiàng)反證據的除外：
（1）當事(shì)人提交了該國(guó)政府同意訴争商标申請注冊的文件(jiàn)的;
（2）當事(shì)人提交了相(xiàng)同申請人就(jiù)訴争商标在相(xiàng)同商品或者服務上(shàng)，已經在該國(guó)獲準注冊的文件(jiàn)的。
8.4 【"欺騙性"的認定】
公衆基于日常生(shēng)活經驗等不會(huì)對訴争商标指定使用的商品或者服務的質量等特點或者産地産生(shēng)誤認的，不屬于商标法第十條第一(yī)款第（七）項規定的情形。
8.5 【使用企業(yè)名稱注冊商标】
訴争商标中含有企業(yè)全稱或者簡稱，而申請人與該企業(yè)全稱或者簡稱存在實質性差異的，在易使公衆對商品或者服務來源産生(shēng)誤認的情況下(xià)，可以認定屬于商标法第十條第一(yī)款第（七）項規定的情形。
訴争商标标志(zhì)僅由申請人的企業(yè)全稱或者簡稱構成，或者顯著識别部分僅是企業(yè)全稱或簡稱的，在不屬前款所指的情形下(xià)，可以認定屬于商标法第十一(yī)條第一(yī)款第（三）項規定的情形，但是具有顯著特征且符合商業(yè)慣例的除外。
前述企業(yè)全稱或者簡稱以容易使公衆将其作為(wèi)指代企業(yè)主體身份的标識為(wèi)認定要件(jiàn)。
8.6 【"其他不良影響"的判斷因素】
根據公衆日常生(shēng)活經驗，或者辭典、工(gōng)具書等官方文獻，或者宗教等領域人士的通(tōng)常認知，能(néng)夠确定訴争商标标志(zhì)或者其構成要素可能(néng)對我國(guó)社會(huì)公共利益和公共秩序産生(shēng)消極、負面影響的，可以認定具有商标法第十條第一(yī)款第（八）項規定的"其他不良影響"。
當事(shì)人的主觀意圖、使用方式、損害結果等可以作為(wèi)認定是否具有"其他不良影響"的參考因素。
8.7 【"其他不良影響"的判斷時間】
在審查判斷訴争商标标志(zhì)或者其構成要素是否具有"其他不良影響"時，一(yī)般以訴争商标申請注冊時的事(shì)實狀态為(wèi)準。核準注冊時事(shì)實狀态發生(shēng)變化的，以核準注冊時的事(shì)實狀态判斷其是否具有"其他不良影響"。
8.8 【"已故知名人物(wù)"的保護】
訴争商标标志(zhì)或者其構成要素與特定行業(yè)、地域的已故知名人物(wù)姓名、肖像等相(xiàng)同或者近似，并由此導緻公衆對訴争商标指定使用的商品或者服務的質量、信譽、工(gōng)藝等特點産生(shēng)誤認的，可以認定屬于商标法第十條第一(yī)款第（七）項規定的情形。
訴争商标标志(zhì)或者其構成要素與已故的政治、經濟、文化、宗教、民(mín)族等公衆人物(wù)的姓名、肖像等相(xiàng)同或者近似，可能(néng)對我國(guó)社會(huì)公共利益和公共秩序産生(shēng)消極、負面影響的，可以認定屬于商标法第十條第一(yī)款第（八）項規定的具有"其他不良影響"的情形。
8.9 【"規範使用文字"的認定】
訴争商标标志(zhì)或者其構成要素未規範使用漢字或者成語，可能(néng)對我國(guó)文化教育産生(shēng)消極、負面影響的，可以認定屬于商标法第十條第一(yī)款第（八）項規定的具有"其他不良影響"的情形。
8.10 【地名商标的其他含義】
訴争商标标志(zhì)或者其構成要素含有縣級以上(shàng)行政區劃的地名或者公衆知曉的外國(guó)地名，但是整體上(shàng)具有其他含義的，可以認定其不屬于商标法第十條第二款所規定的情形。
具有下(xià)列情形之一(yī)的，可以認定訴争商标整體上(shàng)具有其他含義：
（1）訴争商标僅由地名構成，該地名具有其他含義的；（2）訴争商标包含地名，但訴争商标整體上(shàng)可以與該地名相(xiàng)區分的；
（3）訴争商标包含地名，整體上(shàng)雖不能(néng)與該地名相(xiàng)區分，但經過使用足以使公衆将其與之區分的。
8.11 【已經獲準注冊"地名"商标擴展注冊的判斷】
商标法未禁止地名作為(wèi)商标注冊和使用之前已經獲準注冊的地名商标，在原注冊範圍内有效，當事(shì)人主張在該地名商标基礎上(shàng)申請注冊其他商标的，一(yī)般不予支持。
9、商标法第十一(yī)條的适用
9.1 【判斷主體】
判斷訴争商标是否具有顯著特征時，應以與該商标指定使用商品或者服務有關的消費(fèi)者和與前述商品或者服務的營銷有密切關系的其他經營者等相(xiàng)關公衆為(wèi)判斷主體。
9.2 【概括适用條款】
被訴裁決未明确指出訴争商标屬于商标法第十一(yī)條第一(yī)款第（一(yī)）項、第（二）項、第（三）項的具體情形，僅概括表述為(wèi)商标法第十一(yī)條第一(yī)款，當事(shì)人主張法律适用錯(cuò)誤的，可以予以支持。
9.3 【具體條款的并列适用】
商标法第十一(yī)條第一(yī)款第（一(yī)）項、第（二）項和第（三）項分别規定了訴争商标标志(zhì)不具有顯著特征的情形，認定相(xiàng)同商标在同一(yī)商品上(shàng)是否具有顯著特征時，一(yī)般不宜并列适用。
9.4 【顯著特征的認定範圍】
若訴争商标标志(zhì)不會(huì)被相(xiàng)關公衆作為(wèi)商标識别，則其指定使用在任何商品上(shàng)均不具有顯著特征。
若訴争商标标志(zhì)僅對其指定使用商品的質量、數量等特點具有描述性，則其在該商品上(shàng)不具有顯著特征。
9.5 【新類型商标顯著特征的認定】
顔色組合标志(zhì)、聲音(yīn)标志(zhì)、或者以商品自(zì)身形狀、包裝、裝飾等形式體現的三維标志(zhì)等，是否系當事(shì)人所獨創或者最早使用，與認定該标志(zhì)是否具有顯著特征無關。
9.6 【"其他缺乏顯著特征"的認定】
訴争商标僅由廣告宣傳用語等構成的，一(yī)般屬于商标法第十一(yī)條第一(yī)款第（三）項規定的情形。
9.7 【"第二含義"的認定】
當事(shì)人主張訴争商标标志(zhì)經過使用取得顯著特征的，可以綜合考量下(xià)列因素予以認定：
（1）訴争商标标志(zhì)的使用足以使其發揮識别商品來源的作用；
（2）使用訴争商标标志(zhì)的時間、地域、範圍、規模、知名程度等；
（3）其他經營者使用訴争商标标志(zhì)的情況。
認定訴争商标标志(zhì)經過使用取得顯著特征的，僅限于使用訴争商标标志(zhì)的商品，不包括與其類似的商品。
9.8 【三維标志(zhì)顯著特征的判斷】
訴争商标含有三維标志(zhì)的，應當從(cóng)整體上(shàng)判斷其是否具有顯著特征，一(yī)般情況下(xià)不能(néng)僅因該商标含有文字或者圖形等其他因素，即認定其具有顯著特征。
10、商标法第十二條的适用
10.1 【三維标志(zhì)的功能(néng)性】
當事(shì)人申請注冊商标的三維标志(zhì)僅由商品自(zì)身性質産生(shēng)的形狀、實現自(zì)身技(jì)術(shù)效果所需有的形狀或者使商品具有實質性價值的形狀構成，可以認定屬于商标法第十二條規定的情形，該三維标志(zhì)的使用情況不予考慮。
10.2 【商品自(zì)身性質産生(shēng)的形狀】
實現商品固有的目的、功能(néng)、用途、效果等，必須采用的
或者通(tōng)常采用的形狀，屬于商品自(zì)身性質産生(shēng)的形狀。
10.3 【實現商品技(jì)術(shù)效果所需的形狀】
為(wèi)達到(dào)特定技(jì)術(shù)參數、指标等所需要采用的形狀，屬于實現自(zì)身技(jì)術(shù)效果所需有的商品形狀。
10.4 【使商品具有實質性價值的形狀】
影響消費(fèi)者購買意願的商品外觀、造型等，屬于使商品具有實質性價值的形狀。
11、商标法第十三條的适用
11.1 【馳名商标的舉證】
當事(shì)人主張在先商标構成馳名商标的，一(yī)般應當提交該商标在訴争商标申請日前已處于馳名狀态的證據。
當事(shì)人提交訴争商标申請日後形成的證據，足以證明在先商标在訴争商标申請日前已處于馳名狀态的，可以予以采納。
11.2 【馳名商标的保護】
适用商标法第十三條第三款規定時，應考慮以下(xià)要件(jiàn)：（1）引證商标在訴争商标申請日前已經達到(dào)馳名狀态；（2）訴争商标構成對馳名商标的複制、摹仿或者翻譯；（3）訴争商标的注冊容易誤導公衆，緻使馳名商标所有人的利益可能(néng)受到(dào)損害。 前款所列任一(yī)要件(jiàn)不成立時，無需對其他要件(jiàn)予以認定。
11.3 【馳名商标的保護範圍】
認定馳名商标的保護範圍，可以綜合考慮商标的顯著性、知名度、商标标志(zhì)的近似程度、指定使用的商品情況、相(xiàng)關公衆的重合程度及注意程度、訴争商标申請人的主觀狀态等因素。
11.4 【第十三條第三款适用的情形】
下(xià)列情形屬于商标法第十三條第三款規定的情形：
（1）在不相(xiàng)同或者不類似的商品上(shàng)申請注冊的訴争商标是對引證商标的複制、摹仿或者翻譯，足以使相(xiàng)關公衆對使用引證商标和訴争商标的商品來源産生(shēng)誤認，或者足以使相(xiàng)關公衆認為(wèi)使用引證商标和訴争商标的經營者之間具有許可使用、關聯企業(yè)關系等特定聯系的；
（2）在不相(xiàng)同或者不類似的商品上(shàng)申請注冊的訴争商标是對引證商标的複制、摹仿或者翻譯，足以使相(xiàng)關公衆認為(wèi)訴争商标與引證商标具有相(xiàng)當程度的聯系，而減弱引證商标的顯著性、貶損引證商标的市(shì)場聲譽，或者不正當利用引證商标的市(shì)場聲譽的。
11.5 【馳名狀态】
下(xià)列情形不能(néng)認定在先商标已經達到(dào)馳名狀态：
（1）當事(shì)人自(zì)身具有較長(cháng)經營曆史和較高(gāo)知名度，但無法證明在先商标已為(wèi)中國(guó)境内相(xiàng)關公衆所熟知的；
（2）在先商标在其他國(guó)家、地區等具有較高(gāo)知名度，但依據訴争商标申請日前的實際使用情況，不能(néng)為(wèi)中國(guó)境内相(xiàng)關公衆所熟知的。
11.6 【複制、摹仿和翻譯的認定】
訴争商标标志(zhì)與他人馳名商标标志(zhì)相(xiàng)同或者視覺上(shàng)基本無差異屬于複制。
在訴争商标标志(zhì)中使用他人馳名商标的顯著部分或者顯著特征等屬于摹仿。
在訴争商标标志(zhì)中将他人馳名商标以不同的語言文字予以表達，且該語言文字已與他人馳名商标建立對應關系，并為(wèi)相(xiàng)關公衆廣為(wèi)知曉或者習慣使用的，屬于翻譯。
11.7 【馳名商标的法條轉換】
商标評審部門(mén)在符合下(xià)列條件(jiàn)的情況下(xià)，适用商标法第三十條或者第三十一(yī)條作出被訴裁決且支持當事(shì)人申請，對方當事(shì)人主張适用法律錯(cuò)誤的，不予支持：
（1）當事(shì)人依據商标法第十三條第三款的規定對相(xiàng)同或者類似商品上(shàng)申請注冊的訴争商标申請不予核準注冊或者宣告其無效的；
（2）當事(shì)人沒有明确主張訴争商标的申請注冊違反商标法第三十條或者第三十一(yī)條的；
（3）當事(shì)人申請訴争商标不予核準注冊或者宣告無效的實質理由是相(xiàng)關公衆容易對訴争商标與引證商标所标示的商品來源産生(shēng)混淆的；
（4）當事(shì)人提出宣告訴争商标無效的申請沒有超出商标法第四十五條第一(yī)款規定的五年(nián)期限的。
11.8 【已注冊馳名商标在同類商品的保護】
訴争商标自(zì)注冊之日起超過五年(nián)的，馳名商标所有人依據商标法第十三條第三款的規定請求對在相(xiàng)同或者類似商品上(shàng)的訴争商标宣告無效的，可以予以支持。
12、商标法第十五條的适用
12.1 【未經授權的認定】
被代理人或者被代表人未明确作出同意代理人或者代表人申請注冊訴争商标的意思表示屬于商标法第十五條第一(yī)款規定的"未經授權"。
被代理人或者被代表人知道訴争商标的申請注冊而未提出反對意見(jiàn)的，一(yī)般不能(néng)據此推定其同意代理人或者代表人申請注冊訴争商标。
12.2 【"被代理人或者被代表人的商标"】
被代理人或者被代表人在訴争商标申請日前的已注冊或者申請的商标，不屬于商标法第十五條第一(yī)款規定的"被代理人或者被代表人的商标"。
被代理人或者被代表人是否實際使用該商标，不屬于商标法第十五條第一(yī)款認定的要件(jiàn)。
12.3 【适用要件(jiàn)】
代理人或者代表人未經授權申請注冊的商标，與被代理人或者被代表人的商标相(xiàng)同或者相(xiàng)近似，指定使用的商品與被代理人或者被代表人的商标指向的商品相(xiàng)同或者類似，屬于商标法第十五條第一(yī)款規定的情形。
12.4 【适用主體】
訴争商标申請人與商标法第十五條第一(yī)款規定的"代理人或者代表人"、第二款規定的"申請人"存在親屬關系，或者是"代理人或者代表人"或"申請人"公司法定代表人的，屬于商标法第十五條适用的主體。
12.5 【"在先使用"的判斷】
僅在其他國(guó)家、地區使用商标的，不屬于商标法第十五條第二款規定的"在先使用"的情形。
商标使用的規模、時間、知名度等因素，不影響"在先使用"的判斷。
12.6 【"在先使用"證據的認定】
當事(shì)人主張保護"在先使用"的商标，應當提交訴争商标申請日前在中國(guó)境内使用商标的證據，在其他國(guó)家、地區的使用證據或者準備投入中國(guó)境内使用的證據可以作為(wèi)證明其商标在先使用情況的補充。
12.7 【"其他關系"的認定】
訴争商标申請人與在先使用人存在代理、代表關系以外的，能(néng)夠知道他人商标且應予主動避讓的關系，屬于商标法第十五條第二款規定的"其他關系"的情形。
12.8 【商标法第十五條認定的例外】
訴争商标申請人能(néng)夠舉證證明其在形成代理、代表關系前，在先使用訴争商标的，可以認定不屬于商标法第十五條第一(yī)款規定的情形。 訴争商标申請人能(néng)夠舉證證明其先于商标法第十五條第二款規定的"他人"使用訴争商标的，可以認定不屬于商标法第十五條第二款規定的情形。
13、商标法第十六條的适用
13.1 【誤導公衆的認定】
訴争商标的申請注冊容易使相(xiàng)關公衆對使用該商标的商品真實産地發生(shēng)誤認的，屬于商标法第十六條第一(yī)款規定的情形。
13.2 【"商标中有商品的地理标志(zhì)"】
訴争商标完整包含地理标志(zhì)，或者包含地理标志(zhì)的主要識别部分，容易使相(xiàng)關公衆對使用該商标的商品的真實産地發生(shēng)誤認的，屬于"商标中有商品的地理标志(zhì)"的情形。
13.3 【申請主體】
為(wèi)保護地理标志(zhì)而成立或者以保護地理标志(zhì)為(wèi)宗旨的團體、協會(huì)等，認為(wèi)訴争商标違反商标法第十六條第一(yī)款規定的，可以提出申請。
使用該地理标志(zhì)的産品的生(shēng)産加工(gōng)者、市(shì)場經營者，可以作為(wèi)利害關系人提出申請。
13.4 【原屬國(guó)在先保護原則】
外國(guó)人以訴争商标的申請注冊違反商标法第十六條第一(yī)款規定申請該商标不應予以注冊或者應予宣告無效的，應當提供其名下(xià)的該地理标志(zhì)在原屬國(guó)受法律保護的證明。
13.5 【混淆判斷】
若地理标志(zhì)集體商标或者證明商标申請注冊在後，普通(tōng)商标申請在前，應當結合地理标志(zhì)客觀存在情況及其知名度、顯著性、相(xiàng)關公衆的認知等因素，判斷是否容易造成相(xiàng)關公衆對商品或者服務來源産生(shēng)混淆；若地理标志(zhì)集體商标或者證明商标申請在前，普通(tōng)商标申請在後，可以從(cóng)不當攀附地理标志(zhì)知名度的角度，判斷是否容易造成相(xiàng)關公衆對商品或者服務來源産生(shēng)混淆。
13.6 【馳名商标保護的适用】
地理标志(zhì)集體商标或者證明商标已經達到(dào)馳名狀态的，可以适用商标法第十三條第三款予以保護。
當事(shì)人依據商标法第十三條第三款申請地理标志(zhì)集體商标或者證明商标不予核準注冊或者宣告無效的，應當結合地理标志(zhì)客觀存在情況及其知名度、顯著性、相(xiàng)關公衆的認知等因素，認定地理标志(zhì)集體商标或者證明商标的注冊是否會(huì)誤導公衆、緻使普通(tōng)商标注冊人的利益可能(néng)受到(dào)損害。
13.7 【将地理标志(zhì)注冊為(wèi)普通(tōng)商标】
訴争商标申請人或者注冊人将地理标志(zhì)整體或者主要識
别部分作為(wèi)證明商标或者集體商标之外的商标申請注冊的，可以适用商标法第十六條第一(yī)款、第十條第二款或者第十一(yī)條第一(yī)款的規定等進行審理。
13.8 【地理範圍确定錯(cuò)誤】
地理标志(zhì)集體商标或者證明商标的申請人在申請文件(jiàn)中标示的地區範圍與真實産地不一(yī)緻的，可以适用商标法第十六條第一(yī)款的規定等進行審理。
13.9 【法律條款的适用】
當事(shì)人以他人申請注冊的地理标志(zhì)證明商标或者集體商标違反商标法第十六條第二款的規定不應予以核準注冊或者應予宣告無效的，适用商标法第三十條中"凡不符合本法有關規定"的内容進行審理。
14、商标法第十九條第四款的适用
14.1 【商标代理機(jī)構的認定】
已經備案的從(cóng)事(shì)商标代理業(yè)務的主體、工(gōng)商營業(yè)執照(zhào)中記載從(cóng)事(shì)商标代理業(yè)務的主體、以及雖未備案但實際從(cóng)事(shì)商标代理業(yè)務的主體，屬于商标法第十九條第四款規定的"商标代理機(jī)構"，一(yī)般工(gōng)商營業(yè)執照(zhào)記載的經營事(shì)項不能(néng)作為(wèi)排除認定"商标代理機(jī)構"的依據。
14.2 【商标代理業(yè)務的認定】
接受委托人的委托，以委托人的名義辦理商标注冊申請、
商标評審或者其他商标事(shì)宜，包括代理商标注冊申請、變更、續展、轉讓、異議、撤銷、評審、侵權投訴，提供商标法律咨詢、擔任商标法律顧問、代理其他有關商标事(shì)務等，屬于商标代理業(yè)務。
14.3 【訴争商标的轉讓不影響主體的認定】
商标評審程序中，訴争商标從(cóng)商标代理機(jī)構轉讓至非商标代理機(jī)構名下(xià)的，可以适用商标法第十九條第四款的規定進行審理。
14.4 【訴争商标申請注冊範圍的确定】
"代理服務"僅限于《類似商品和服務區分表》中第四十 五類第 4506 類似群組的服務項目。
除商标代理服務之外，商标代理機(jī)構在其他商品或者服務類别上(shàng)申請注冊商标的，不予支持。
15、商标法第三十條、第三十一(yī)條的适用
15.1 【商标延續注冊的限制】
訴争商标申請人的在先商标注冊後、訴争商标申請前，他人在相(xiàng)同或者類似商品上(shàng)注冊與訴争商标相(xiàng)同或者近似的商标并持續使用且産生(shēng)一(yī)定知名度，訴争商标申請人不能(néng)證明該在先商标已經使用或者經使用産生(shēng)知名度、相(xiàng)關公衆不易發生(shēng)混淆的情況下(xià)，訴争商标申請人據此主張該商标應予核準注冊的，可以不予支持。
15.2 【商标近似的判斷規則】
适用商标法第三十條、第三十一(yī)條時，可以綜合考慮商标标志(zhì)的近似程度、商品的類似程度、引證商标的顯著性和知名度、相(xiàng)關公衆的注意程度以及訴争商标申請人的主觀意圖等因素，以及前述因素之間的相(xiàng)互影響，以是否容易造成相(xiàng)關公衆混淆為(wèi)标準。商标标志(zhì)相(xiàng)同且指定使用的商品相(xiàng)同，可以直接認定違反商标法第三十條、第三十一(yī)條的規定，無須考慮其他因素。将引證商标的整體或者顯著識别部分作為(wèi)訴争商标構成要素的，可以認定構成商标标志(zhì)近似。
15.3 【商标申請駁回複審行政案件(jiàn)中商标近似性的判斷】
商标申請駁回複審行政案件(jiàn)中，訴争商标與引證商标是否近似，主要根據訴争商标标志(zhì)與引證商标标志(zhì)近似程度等因素進行認定。訴争商标的知名度可以不予考慮。
15.4 【商标不予注冊複審和無效宣告請求行政案件(jiàn)中商标近似性的判斷】
商标不予注冊複審和商标權無效宣告請求行政案件(jiàn)中，若訴争商标的申請人主觀并無惡意，且基于特定曆史原因訴争商标與引證商标長(cháng)期共存，形成既定市(shì)場格局，當事(shì)人主張不會(huì)導緻相(xiàng)關公衆發生(shēng)混淆的，可以認定不構成近似商标。
認定訴争商标與引證商标是否近似，可以綜合考慮訴争商标申請人和引證商标權利人提供的證據、訴争商标申請人的主觀狀态等。
15.5 【市(shì)場調查報(bào)告的認定】
當事(shì)人可以提交市(shì)場調查報(bào)告用于證明訴争商标和引證商标不構成近似商标，但該報(bào)告結論缺乏真實性、科學性的，可以不予采納。
15.6 【商标法第三十條、第三十一(yī)條的适用條件(jiàn)】
商标行政案件(jiàn)中，應當依據訴争商标的申請日确定引證商标屬于已被核準注冊、已初步審定的商标或者在先申請的商标。
引證商标申請日早于訴争商标，但在訴争商标申請日前，引證商标尚未被核準注冊或者初步審定，即使在商标評審部門(mén)作出被訴裁決時，引證商标已被核準注冊或者初步審定的，應當适用商标法第三十一(yī)條的規定對引證商标與訴争商标是否構成近似商标進行認定。
15.7 【引證商标權利人被注銷】
商标行政案件(jiàn)中，引證商标權利人被注銷且無證據證明存在權利義務承受主體的，可以認定引證商标與訴争商标不構成近似商标。
15.8 【中文商标與外文商标的近似性判斷】
中文商标與外文商标的近似性判斷，可以綜合考慮以下(xià)因素：
（1）相(xiàng)關公衆對外文含義的認知程度；（2）中文商标與外文商标在含義、呼叫等方面的關聯性或者對應性；
（3）引證商标的顯著性、知名度和使用方式；（4）訴争商标實際使用的情況。
15.9 【三維标志(zhì)商标的比對】
涉及三維标志(zhì)商标的近似性判斷，一(yī)般應從(cóng)整體上(shàng)進行比對，不能(néng)僅就(jiù)該商标中的文字、圖形與在先注冊的文字、圖形商标進行比對。
15.10 【共存協議的屬性】
判斷訴争商标與引證商标是否構成近似商标，共存協議可以作為(wèi)排除混淆的初步證據。
15.11 【共存協議的形式要件(jiàn)】
引證商标權利人應以書面形式同意訴争商标申請注冊，明确載明訴争商标的具體信息，但附條件(jiàn)或者附期限的共存協議一(yī)般不予采信。
共存協議應當真實、合法、有效，且不存在損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益和第三人合法權益等情形，否則不應予以采納。
15.12 【共存協議的法律效果】
引證商标與訴争商标的商标标志(zhì)相(xiàng)同或者基本相(xiàng)同，且使用在相(xiàng)同或者類似商品上(shàng)的，不能(néng)僅以共存協議為(wèi)依據，準予訴争商标的注冊申請。
引證商标與訴争商标的商标标志(zhì)近似，使用在相(xiàng)同或者類似商品上(shàng)，引證商标權利人出具共存協議的，在無其他證據證明訴争商标與引證商标的共存足以導緻相(xiàng)關公衆對商品來源
發生(shēng)混淆的情況下(xià)，可以認定訴争商标與引證商标不構成近似商标。
引證商标權利人出具共存協議後，以訴争商标與引證商标構成近似商标為(wèi)由，提起不予注冊異議或者請求無效宣告的，不予支持，但該協議依法無效或者被撤銷的除外。
15.13 【類似商品的認定】　
商标申請駁回複審行政案件(jiàn)中，一(yī)般應以案件(jiàn)審理時的《類似商品和服務區分表》作為(wèi)判斷構成類似商品或者服務的依據。
商标不予注冊複審、商标權無效宣告請求行政案件(jiàn)中，案件(jiàn)審理時的《類似商品和服務區分表》可以作為(wèi)判斷構成類似商品或者服務的參考。
15.14 【具有主觀惡意的認定】
判斷訴争商标申請人是否具有主觀惡意，可以綜合考慮如下(xià)因素：
（1）引證商标具有較強顯著性和知名度；（2）訴争商标申請人與引證商标權利人營業(yè)地址臨近；
（3）訴争商标申請人與引證商标權利人屬于同行業(yè)；（4）訴争商标标志(zhì)與引證商标标志(zhì)基本相(xiàng)同且訴争商标
申請人未作出合理解釋。
16、商标法第三十二條的适用
16.1 【在先權利範圍】
當事(shì)人依據反不正當競争法第六條主張在先合法權益的，可以适用商标法第三十二條進行審理。
認定訴争商标的申請注冊是否損害他人在先權利，一(yī)般以規定在先權利的法律為(wèi)依據。
16.2 【在先權利時間的起算(suàn)】
當事(shì)人主張訴争商标的申請注冊損害"在先權利"的，應舉證證明訴争商标申請日前該在先權利合法存在。
如果在先權利在訴争商标核準注冊時已不存在的，則不影響訴争商标的注冊。
16.3 【外國(guó)人在先著作權】
外國(guó)人主張訴争商标的申請注冊損害其在先著作權的，按照(zhào)著作權法第二條的規定進行處理。
16.4 【損害在先著作權的認定】
判斷訴争商标的申請注冊是否損害當事(shì)人在先著作權時，應考慮以下(xià)要件(jiàn)：
（1）涉案作品構成著作權法的保護客體；（2）當事(shì)人為(wèi)涉案作品的著作權人或者利害關系人；
（3）在訴争商标申請日前，訴争商标申請人有可能(néng)接觸涉案作品；
（4）訴争商标标志(zhì)與涉案作品構成實質性相(xiàng)似。
前款所列任一(yī)要件(jiàn)不成立時，無須對其他要件(jiàn)予以認定。
16.5 【作品的認定】
缺乏獨創性的，不應認定為(wèi)作品。
簡單的常見(jiàn)圖形、字母等一(yī)般不認定為(wèi)作品。
16.6 【超過保護期限的作品】
訴争商标申請注冊時，當事(shì)人以超過著作權法規定保護期限的作品主張著作權的，不予支持。
認定訴争商标标志(zhì)和涉案作品是否構成實質性相(xiàng)似時，二者共同使用已進入公有領域的表達不作為(wèi)考慮因素。
16.7 【在先著作權權屬的認定】
當事(shì)人提供的涉及著作權的底稿、原件(jiàn)、合法出版物(wù)、訴争商标申請日前著作權登記證書、取得權利的合同等可以作為(wèi)認定在先著作權歸屬的初步證據，但是訴争商标申請人提供相(xiàng)反證據的除外。
16.8 【利害關系人資格的認定】
當事(shì)人依據商标公告、商标注冊證等主張其有權作為(wèi)在先著作權的利害關系人提出申請的，可以予以支持。
16.9 【獨創性高(gāo)低(dī)對認定"實質性相(xiàng)似"的影響】
對于獨創性較低(dī)的作品，訴争商标标志(zhì)與該作品在視覺上(shàng)基本無差異的，可以認定構成實質性相(xiàng)似。
16.10 【不構成損害在先著作權的抗辯】
當事(shì)人主張訴争商标的申請注冊不構成損害他人在先著作權，具有下(xià)列情形之一(yī)的，可以予以支持：
（1）訴争商标标志(zhì)與涉案作品相(xiàng)同或者相(xiàng)近似的部分屬于公有素材或者公有領域的信息的；
（2）訴争商标标志(zhì)與涉案作品相(xiàng)同或者相(xiàng)近似的原因在于執行共同的标準或者表達形式有限的；
（3）訴争商标标志(zhì)與涉案作品相(xiàng)同或者相(xiàng)近似的部分源于案外人的作品，且該作品的創作完成時間早于涉案作品的。
16.11 【在先著作權的保護範圍】
當事(shì)人以損害其在先著作權為(wèi)由主張訴争商标應當不予核準注冊或者應予宣告無效的，對訴争商标指定使用的商品或者服務類别不予考慮。
16.12 【姓名權保護的具體利益】
當事(shì)人主張訴争商标的申請注冊損害其在先姓名權的，一(yī)般應舉證證明訴争商标申請人明知其姓名而采取盜用、冒用等手段申請注冊商标。
相(xiàng)關公衆容易認為(wèi)标有訴争商标的商品與該自(zì)然人存在許可等特定聯系的，可以認定屬于商标法第三十二條規定的情形。
16.13 【姓名的範圍】
姓名包括戶籍登記中使用的姓名，也包括别名、筆名、藝名、雅号、綽号等。
能(néng)夠與特定的自(zì)然人建立起對應關系的主體識别符号可以視為(wèi)該自(zì)然人的姓名。
16.14 【自(zì)然人聲譽對姓名權的影響】
自(zì)然人的聲譽不是保護其姓名權的前提，但可以作為(wèi)認定相(xiàng)關公衆是否将某一(yī)姓名與特定自(zì)然人建立起對應關系的考慮因素。
16.15 【肖像權的保護】
當事(shì)人主張訴争商标的申請注冊損害其在先肖像權的，應當舉證證明訴争商标标志(zhì)具有足以使相(xiàng)關公衆識别其所對應的特定自(zì)然人的個(gè)性特征，從(cóng)而使該标志(zhì)與該自(zì)然人之間形成了穩定的對應關系，相(xiàng)關公衆容易認為(wèi)标有訴争商标的商品與該自(zì)然人存在許可等特定聯系。
人形剪影未包含可識别的特定自(zì)然人個(gè)性特征，當事(shì)人據此主張損害其在先肖像權的，不予支持。
16.16 【在先企業(yè)名稱權的認定】
企業(yè)名稱的簡稱或者字号等經使用具有一(yī)定知名度，已與當事(shì)人建立穩定對應關系，且該使用行為(wèi)不違背當事(shì)人意願的，當事(shì)人可以據此主張在先企業(yè)名稱權。
16.17 【外國(guó)企業(yè)名稱的保護】
外國(guó)公司的企業(yè)名稱、字号或者其慣用音(yīn)譯等，在訴争商标申請日前已在中國(guó)境内進行商業(yè)使用、具有一(yī)定知名度且為(wèi)相(xiàng)關公衆所知曉的，當事(shì)人可以據此主張在先企業(yè)名稱權。
16.18 【"商品化權益"的表述】
在法律尚未規定"商品化權益"的情況下(xià)，不宜直接在裁判文書中使用"商品化權益"等稱謂。
16.19 【"商品化權益"認定的限制】
當事(shì)人主張的"商品化權益"内容可作為(wèi)姓名權、肖像權、著作權、一(yī)定影響商品（服務）名稱等法律明确規定的權利或者利益予以保護的，不宜對當事(shì)人所主張的"商品化權益"進行認定。
若依據除商标法第三十二條"在先權利"之外的其他具體條款不足以對當事(shì)人提供救濟，且無法依據前款所規定的情形予以保護的，在符合特定條件(jiàn)時，可以依據當事(shì)人的主張适用商标法第三十二條"在先權利"予以保護，但一(yī)般應依據反不正當競争法第六條的規定進行認定。
16.20 【"特定條件(jiàn)"的認定】
認定是否屬于本審理指南(nán) 16.19 條所規定的"特定條件(jiàn)"時，應同時具備下(xià)列情形：
（1）"保護對象"為(wèi)作品名稱、作品中的角色名稱等；（2）在訴争商标申請日前，"保護對象"應具有一(yī)定知名度；（3）訴争商标的申請注冊人主觀上(shàng)存在惡意；
（4）訴争商标标志(zhì)與"保護對象"相(xiàng)同或者相(xiàng)近似。
（5）訴争商标指定使用的商品屬于"保護對象"知名度所及的範圍，容易導緻相(xiàng)關公衆誤認為(wèi)其經過"保護對象"利益所有人的許可或者與利益所有人存在特定聯系。
16.21 【惡意搶注适用僅限"未注冊商标"】
商标法第三十二條規定的"申請人不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一(yī)定影響的商标"，其中所規定的"商标"是指"未注冊商标"，包括在訴争商标申請日前未提出商标注冊申請或者已失效的商标。
16.22 【惡意搶注的适用要件(jiàn)】
認定訴争商标的申請注冊是否屬于"以不正當手段搶先注冊他人在先使用并具有一(yī)定影響的商标"時，應同時具備下(xià)列情形：
（1）未注冊商标在訴争商标申請日之前已經使用并有一(yī)定影響；
（2）訴争商标與在先使用的未注冊商标構成相(xiàng)同或近似商标；
（3）訴争商标指定使用的商品與在先使用的未注冊商标所使用的商品構成相(xiàng)同或者類似商品；
（4）訴争商标申請人明知或者應知他人在先使用商标。商标申請人能(néng)夠舉證證明其沒有利用在先使用商标商譽的惡意的，不構成前款所指情形。
16.23 【明知或者應知的認定】
認定訴争商标申請人是否明知或者應知他人的未注冊商标時，可以綜合考慮以下(xià)因素：
（1）訴争商标申請人與在先商标使用人曾就(jiù)商标許可、商标轉讓等進行聯絡；
（2）經相(xiàng)關機(jī)關認定，訴争商标申請人存在侵害商标權行為(wèi)；
（3）訴争商标申請人與在先商标使用人屬于同行業(yè)；（4）在先商标顯著性較強的，訴争商标與其高(gāo)度近似。
16.24 【"已經使用"的判斷】
當事(shì)人通(tōng)過商業(yè)宣傳和生(shēng)産經營活動，能(néng)夠使其主張的"未注冊商标"發揮識别商品來源的作用屬于商标法第三十二條規定的"已經使用"。
一(yī)般在相(xiàng)關公衆已将該"未注冊商标"與當事(shì)人産生(shēng)聯系的情況下(xià)，隻要該行為(wèi)不違背當事(shì)人主觀意願的，可以認定構成"已經使用"的情形。
16.25 【"有一(yī)定影響"的判斷】
當事(shì)人舉證證明其在先未注冊商标的知名度足以使訴争商标申請人明知或者應知該商标存在的，可以認定構成"有一(yī)定影響"。
當事(shì)人提交在先未注冊商标的持續使用時間、區域、銷售量或者廣告宣傳等證據，足以證明該商标為(wèi)一(yī)定範圍的相(xiàng)關公衆所知曉的，可以認定構成"有一(yī)定影響"。
16.26 【單純出口行為(wèi)的認定】
使用在先未注冊商标的商品未在中國(guó)境内流通(tōng)且直接出口的，當事(shì)人主張訴争商标的申請注冊屬于商标法第三十二條規定的"以其他不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一(yī)定影響的商标"情形的，不予支持。
17、商标法第四十四第一(yī)款的适用
17.1 【"欺騙手段"的認定】
同時具備下(xià)列情形的，可以認定屬于商标法第四十四條第一(yī)款規定的"以欺騙手段取得注冊"：
（1）訴争商标申請人存在使商标行政機(jī)關因受到(dào)欺騙而陷入錯(cuò)誤認知的主觀意願；
（2）訴争商标申請人存在以弄虛作假的手段從(cóng)商标行政機(jī)關取得商标注冊的行為(wèi)；
（3）商标行政機(jī)關陷入錯(cuò)誤認識而作出的行政行為(wèi)系基于訴争商标申請人的行為(wèi)所産生(shēng)，二者之間具有直接的因果關系。
17.2 【"其他不正當手段"的認定】
"其他不正當手段"是指以欺騙手段以外的其他方式擾亂
商标注冊秩序、損害公共利益、不正當占用公共資源或者謀取不正當利益，以使訴争商标獲準注冊的行為(wèi)，包括訴争商标申請人采取大批量、規模性搶注他人具有一(yī)定知名度的商标等手段的行為(wèi)。
同時具備下(xià)列要件(jiàn)的，可以認定屬于商标法第四十四條第一(yī)款規定的"以其他不正當手段取得注冊"：
（1）适用主體是該商标的申請注冊人，但有證據證明訴争商标現注冊人與申請注冊人之間具有特定關系，或對于申請注冊訴争商标的行為(wèi)具有意思聯絡的除外；
（2）适用對象既包括已經注冊的商标，也包括申請注冊的商标；
（3）申請注冊行為(wèi)擾亂商标注冊秩序、損害社會(huì)公共利益、或者屬于不正當占用公共資源、以其他方式謀取不正當利益的；
（4）申請注冊行為(wèi)未僅損害特定民(mín)事(shì)權益。
17.3 【"其他不正當手段"具體情形的認定】
具有下(xià)列情形之一(yī)的，可以認定屬于商标法第四十四條第一(yī)款規定的"以其他不正當手段取得注冊"：
（1）訴争商标申請人申請注冊多(duō)件(jiàn)商标，且與他人具有較強顯著性的商标或者較高(gāo)知名度的商标構成相(xiàng)同或者近似，既包括對不同商标權利人的商标在相(xiàng)同或類似商品、服務上(shàng)申請注冊的，也包括針對同一(yī)商标權利人的商标在不相(xiàng)同或不類似商品或者服務上(shàng)申請注冊的；
（2）訴争商标申請人申請注冊多(duō)件(jiàn)商标，且與他人企業(yè)名稱、社會(huì)組織名稱、有一(yī)定影響商品的名稱、包裝、裝潢等商業(yè)标識構成相(xiàng)同或者近似标志(zhì)的；
（3）訴争商标申請人具有兜售商标，或者高(gāo)價轉讓未果即向在先商标使用人提起侵權訴訟等行為(wèi)的。
17.4 【"其他不正當手段"具體情形的例外】
訴争商标申請人具有本審理指南(nán)第 17.3 條規定的情形，但訴争商标申請注冊的時間較早，且在案證據能(néng)夠證明訴争商标申請人對該商标具有真實使用意圖并實際投入商業(yè)使用的，可以根據具體情況，認定訴争商标不構成"以其他不正當手段取得注冊"的情形。
17.5 【"其他不正當手段"條款适用的限制】
審理商标不予注冊複審、商标權無效宣告請求等行政案件(jiàn)時，根據在案證據能(néng)夠适用商标法其他條款對訴争商标不予注冊或宣告無效的，不再适用商标法第四十四條第一(yī)款。
18、商标法第四十五條的适用
18.1 【商标法第四十五條屬性的确定】
商标法第四十五條第一(yī)、二、三款均屬于程序條款。
18.2 【"五年(nián)期間"的認定】
商标法第四十五條第一(yī)款規定的"自(zì)商标注冊之日起五年(nián)内"，是指自(zì)訴争商标注冊公告之日的次日起五年(nián)内，該期間不适用中止、中斷等情形。
自(zì)訴争商标注冊公告之日的次日起，方可依據商标法第四十五條第一(yī)款的規定提起商标權無效宣告申請。
18.3 【超"五年(nián)期間"申請主體】
商标法第四十五條第一(yī)款規定的"馳名商标所有人"，不包括馳名商标的利害關系人。
18.4 【"惡意注冊"的認定】
認定商标法第四十五條第一(yī)款規定的"惡意注冊"，可以綜合下(xià)列因素：
（1）訴争商标與在先馳名商标近似程度較高(gāo)；（2）在先馳名商标具有較強顯著性和知名度；
（3）訴争商标指定使用商品與在先馳名商标的商品關聯程度較高(gāo)；
（4）訴争商标申請人與在先馳名商标所有人曾有貿易往來或者合作關系；
（5）訴争商标申請人與在先馳名商标所有人營業(yè)地址臨近；（6）訴争商标申請人與在先馳名商标所有人曾發生(shēng)其他糾紛，足以知曉該馳名商标；
（7）訴争商标申請人與在先馳名商标所有人曾有内部人員(yuán)往來關系；
（8）訴争商标申請人申請注冊該商标後，具有攀附在先馳名商标商譽的行為(wèi)；
（9）訴争商标申請人大量注冊他人具有較強顯著性和知名度的商标。
19、商标法第四十九條第二款的适用
19.1 【注冊商标通(tōng)用化的判斷】
認定訴争商标是否屬于商品通(tōng)用名稱，應當從(cóng)商标标志(zhì)整體上(shàng)進行審查，且應當認定通(tōng)用名稱指向的具體商品。對與該商品類似的商品不予考慮。
當事(shì)人主張訴争商标成為(wèi)商品通(tōng)用名稱的，可以提交字典、工(gōng)具書、國(guó)家或者行業(yè)标準、相(xiàng)關行業(yè)組織的證明、市(shì)場調查報(bào)告、市(shì)場上(shàng)的宣傳使用證據、其他主體在同種商品上(shàng)使用該商标标志(zhì)的證據等予以證明。
19.2 【注冊商标通(tōng)用化判斷的時間點】
認定訴争商标是否屬于通(tōng)用名稱，一(yī)般以當事(shì)人向商标撤銷審查部門(mén)提出撤銷申請時的事(shì)實狀态進行判斷，評審時的事(shì)實狀态可以作為(wèi)參考。
19.3 【新舊(jiù)法的适用】
商标權撤銷複審行政案件(jiàn)中，對于指定的三年(nián)期間跨越2014 年(nián) 5 月(yuè) 1 日的，在實體法上(shàng)适用 2001 年(nián)修正的商标法。
19.4 【使用的認定】
具有下(xià)列情形之一(yī)的，當事(shì)人主張維持商标注冊的，不予支持：
（1）僅在核定使用範圍外的類似商品或者服務上(shàng)使用訴争商标的；
（2）使用訴争商标但未發揮區分商品、服務來源作用的；（3）為(wèi)了維持訴争商标注冊進行象征性使用的。
19.5 【"違法"使用的認定】
商标使用行為(wèi)明确違反商标法或者其他法律禁止性規定的，可以認定不構成商标使用。
19.6 【使用主體的認定】
商标法第四十九條第二款規定的"連續三年(nián)不使用"中的"使用"主體，包括商标權人、被許可使用人以及其他不違背商标權人意志(zhì)使用商标的人。
商标權人已經對他人使用訴争商标的行為(wèi)明确表示不予認可，在商标權撤銷複審行政案件(jiàn)中又(yòu)依據該他人的行為(wèi)主張使用訴争商标的，不予支持。
19.7 【非規範商品的認定】
實際使用的商品或者核定的商品不屬于《類似商品和服務區分表》中的規範商品名稱，在認定具體商品所屬類别時，應當結合該商品功能(néng)、用途、生(shēng)産部門(mén)、消費(fèi)渠道、消費(fèi)群體進行判斷，并考慮因消費(fèi)習慣、生(shēng)産模式、行業(yè)經營需求等市(shì)場因素，對商品本質屬性或名稱的影響，作出綜合認定。
19.8 【非規範實際使用商品構成核定商品使用的認定】
實際使用的商品不屬于《類似商品和服務區分表》中的規範商品名稱，但其與訴争商标核定使用的商品僅名稱不同，本質上(shàng)屬于同一(yī)商品的，或是實際使用的商品屬于核定商品下(xià)位概念的，可以認定構成對核定商品的使用。
認定是否屬于同一(yī)商品，可以綜合考慮物(wù)理屬性、商業(yè)特點以及《類似商品和服務區分表》關于商品分類的原則和标準等因素。
19.9 【維持注冊範圍】
訴争商标在核定商品上(shàng)構成使用的，可以維持與該商品類似的其他核定商品上(shàng)的注冊。
認定前款所指的類似商品，應當嚴格按照(zhào)商品的功能(néng)、用途、生(shēng)産部門(mén)、消費(fèi)渠道和消費(fèi)群體進行判斷，一(yī)般依據《類似商品和服務區分表》進行認定。
19.10 【區分表的變化對商品類似的判斷】
訴争商标核準注冊時，核定的未實際使用商品與已實際使用商品在《類似商品和服務區分表》中不屬于類似商品，但因《類似商品和服務區分表》的變化，在案件(jiàn)審理時屬于類似商品的，以案件(jiàn)審理時的事(shì)實狀态為(wèi)準，可以維持未實際使用商品的注冊。
訴争商标核準注冊時，核定的未實際使用商品與已實際使用商品在《類似商品和服務區分表》中屬于類似商品，但因《類似商品和服務區分表》的變化，在案件(jiàn)審理時不屬于類似商品的，以核準注冊時的事(shì)實狀态為(wèi)準，可以維持未實際使用商品的注冊。
19.11 【在他人商标上(shàng)貼附訴争商标的認定】
在标注他人商标的商品上(shàng)同時貼附訴争商标，若相(xiàng)關公衆不易識别該商品來源于訴争商标注冊人的，可以認定不構成商标使用。
19.12 【一(yī)物(wù)多(duō)标行為(wèi)的認定】
訴争商标注冊人在同一(yī)商品上(shàng)，同時使用包括訴争商标在内的多(duō)個(gè)商标的，若相(xiàng)關公衆能(néng)夠将該商标作為(wèi)識别商品來源的标志(zhì)，可以認定構成商标使用。
19.13 【一(yī)人多(duō)标行為(wèi)的認定】
訴争商标注冊人擁有多(duō)個(gè)已注冊商标，雖然其實際使用商
标與訴争商标僅存在細微差異，但若能(néng)夠确定該使用系針對其已注冊的其他商标的，對其維持訴争商标注冊的主張，可以不予支持。
19.14 【"替他人推銷"商标使用的認定】
訴争商标注冊人為(wèi)商場、超市(shì)等，其能(néng)夠證明通(tōng)過提供場地等形式與銷售商等進行商業(yè)合作，足以認定其為(wèi)推銷商品提供建議、策劃、宣傳、咨詢等服務，可以認定訴争商标在"替他人推銷"服務上(shàng)進行了商标使用。
19.15 【指定期間後的使用】
指定期間之後開(kāi)始大量使用注冊商标的，一(yī)般不構成在指定期間内的商标使用，但當事(shì)人在指定期間内使用商标的證據較少，在指定期間之後持續、大量使用訴争商标的，在判斷是否構成商标使用時可以綜合考慮。
19.16 【單純出口行為(wèi)的認定】
使用訴争商标的商品未在中國(guó)境内流通(tōng)且直接出口的，訴争商标注冊人主張維持注冊的，可以予以支持。
附 則
本指南(nán)自(zì)下(xià)發之日起執行， 2014 年(nián) 1 月(yuè) 22 日發布的《北(běi)京市(shì)高(gāo)級人民(mín)法院關于商标授權确權行政案件(jiàn)的審理指南(nán)》不再适用。