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對《關于審理商标授權确權行政案件(jiàn)若幹問題 的規定》中“在先權利”的解讀(dú)
添加時間:2017-07-05
  2017年(nián)1月(yuè),最高(gāo)人民(mín)法院公布了《關于審理商标授權确權行政案件(jiàn)若幹問題的規定》(法釋〔2017〕2号,下(xià)稱《規定》),自(zì)2017年(nián)3月(yuè)1日起施行。浏覽整個(gè)《規定》後,筆者發現,《規定》對于商标授權确權中的"在先權利"的種類、構成條件(jiàn)、适用前提,進行了更為(wèi)周密、細緻和可操作的規定。以下(xià)筆者嘗試針對相(xiàng)關内容逐條進行分析解讀(dú)。

  第十八條 商标法第三十二條規定的在先權利,包括當事(shì)人在訴争商标申請日之前享有的民(mín)事(shì)權利或者其他應予保護的合法權益。訴争商标核準注冊時在先權利已不存在的,不影響訴争商标的注冊。

  解讀(dú):本條事(shì)實上(shàng)屬于《規定》中對于 "在先權利"部分的總則性條款。首先,該條再次明确了"在先權利" 包括當事(shì)人在訴争商标申請日之前享有的民(mín)事(shì)權利或者其他應予保護的合法權益。這實際上(shàng)是對2010年(nián)最高(gāo)人民(mín)法院公布的《關于審理商标授權确權行政案件(jiàn)若幹問題的意見(jiàn)》(法釋〔2010〕12号)第17條規定 [1] 的重申,主要表明兩個(gè)原則:第一(yī),"在先權利"既包括現有民(mín)事(shì)法律中規定的有名權利,也包括那些沒有被正式定義在法條中,但是根據正義、公平和情理應予保護的合法權益。例如,馮鞏的那句著名台詞:"我想死你們了",其本身難以構成作品,但如果誰模仿馮鞏的嗓音(yīn)并将"我想死你們了"注冊為(wèi)聲音(yīn)商标,馮鞏完全可以憑借此條主張"在先權利",因為(wèi)這屬于"其他應予保護的合法權益"。第二,在先權利必須在商标核準注冊時仍然存在,否則不予認定,例如外觀設計或作品所承載的權益,都可以構成"在先權利",但是一(yī)旦外觀設計或作品已經超過權利保護期限,就(jiù)不再構成阻礙相(xiàng)關商标注冊的"在先權利"。

  第十九條 當事(shì)人主張訴争商标損害其在先著作權的,人民(mín)法院應當依照(zhào)著作權法等相(xiàng)關規定,對所主張的客體是否構成作品、當事(shì)人是否為(wèi)著作權人或者其他有權主張著作權的利害關系人以及訴争商标是否構成對著作權的侵害等進行審查。

  商标标志(zhì)構成受著作權法保護的作品的,當事(shì)人提供的涉及商标标志(zhì)的設計底稿、原件(jiàn)、取得權利的合同、訴争商标申請日之前的著作權登記證書等,均可以作為(wèi)證明著作權歸屬的初步證據。

  商标公告、商标注冊證等可以作為(wèi)确定商标申請人為(wèi)有權主張商标标志(zhì)著作權的利害關系人的初步證據。

  解讀(dú):本條規定的是主張作品構成"在先權利"的審查和舉證規則。該條最關鍵的是第二項中明确了證明某個(gè)構成作品的商标标志(zhì)的權利歸屬的"初步證據"範圍,包括"涉及商标标志(zhì)的設計底稿、原件(jiàn)、取得權利的合同、訴争商标

  申請日之前的著作權登記證書等"。值得注意的是,所謂的"初步證據",是可以被相(xiàng)反事(shì)實推翻的,隻要對方舉出了相(xiàng)反證據且證明效度更高(gāo),則"初步證據"可以被推翻。那麽,證明某個(gè)商标标識構成作品具有什麽意義呢(ne)?任何一(yī)種商标均有确定的注冊類别和範圍,因而隻能(néng)阻止他人将相(xiàng)同或者類似的商标注冊在與其注冊類别相(xiàng)同或者相(xiàng)近的商品範圍上(shàng),他人仍然可以将相(xiàng)同或類似的商标注冊在類别相(xiàng)差較遠(yuǎn)的商品上(shàng),然而一(yī)旦其商标被認定為(wèi)構成作品,則禁止他人注冊的範圍可以擴展到(dào)所有商品,顯然,這對相(xiàng)應的商标權利人意義重大。

  第二十條 當事(shì)人主張訴争商标損害其姓名權,如果相(xiàng)關公衆認為(wèi)該商标标志(zhì)指代了該自(zì)然人,容易認為(wèi)标記有該商标的商品系經過該自(zì)然人許可或者與該自(zì)然人存在特定聯系的,人民(mín)法院應當認定該商标損害了該自(zì)然人的姓名權。

  當事(shì)人以其筆名、藝名、譯名等特定名稱主張姓名權,該特定名稱具有一(yī)定的知名度,與該自(zì)然人建立了穩定的對應關系,相(xiàng)關公衆以其指代該自(zì)然人的,人民(mín)法院予以支持。

  解讀(dú):本條規定的是主張姓名構成"在先權利"的審查和舉證規則,在轟動一(yī)時的"喬丹商标案"中得到(dào)一(yī)定程度的反映。

  根據民(mín)法學界的共識,名人的姓名權所覆蓋的範圍不僅包括其身份證上(shàng)的戶籍姓名,還(hái)包括其藝名、筆名、别名、綽号等等。而衆所周知,作為(wèi)姓名,可以自(zì)由使用現有漢字(隻有在特定漢字組合的姓名有礙公序良俗時,才需要被禁止)。對于姓名中的特定組成單字而言,屬于漢語中的常用漢字,并非任何個(gè)人所創造,任何公民(mín)都可以自(zì)由使用,其他人不得幹涉。但是,如果某個(gè)公民(mín)的姓名與某個(gè)名人同名,卻未必有權将其姓名注冊為(wèi)商标。具體而言,當人們看(kàn)到(dào)名人姓名時,雖然該姓名客觀上(shàng)可能(néng)存在若幹同名的人,但消費(fèi)者的認知心理決定了他們首先會(huì)聯想到(dào)知名度最高(gāo)、獨一(yī)無二的"那個(gè)"。名人的姓名承載著(zhe)巨大的形象價值和精神感召力,當這一(yī)姓名一(yī)旦用于商業(yè)活動時,該姓名所承載的符号含義馬上(shàng)會(huì)轉化為(wèi)最直接的廣告效應和購買号召力。對于普通(tōng)人而言,其雖然與名人同名,但其姓名權與同名名人的知名度、社會(huì)貢獻、商業(yè)成功毫無關系,除了姓名符号相(xiàng)同之外可以說與名人毫無關聯,因此姓名對于他們而言主要是人格權的對象,雖然也可以進行商業(yè)利用但是由于姓名相(xiàng)同事(shì)實上(shàng)會(huì)造成對消費(fèi)者的混淆、對名人商譽的搭乘而應當受到(dào)必要限制,這也可以稱為(wèi)"姓名權平等但姓名商品化權不平等"。

  因此,本條支持姓名(包括筆名、藝名、譯名)構成"在先權利",但是前提條件(jiàn)限于知名度較高(gāo)的人,因此設定了相(xiàng)應的舉證條件(jiàn):第一(yī),該姓名或者其他人格指代符号具有較高(gāo)的知名度;第二,公衆認為(wèi)該姓名或者人格指代符号與相(xiàng)應的自(zì)然人建立了穩定的對應關系。例如,對于"特朗普"這個(gè)商标的注冊,如果美國(guó)的特朗普主張訴争商标損害其姓名權,并證明商标注冊類别中的相(xiàng)關公衆認為(wèi)該商标标志(zhì)指代自(zì)己,并容易認為(wèi)标記有該商标的商品系經過自(zì)己許可或者存在特定聯系的,則該商标可能(néng)被認定損害了他的姓名權。

  第二十一(yī)條 當事(shì)人主張的字号具有一(yī)定的市(shì)場知名度,他人未經許可申請注冊與該字号相(xiàng)同或者近似的商标,容易導緻相(xiàng)關公衆對商品來源産生(shēng)混淆,當事(shì)人以此主張構成在先權益的,人民(mín)法院予以支持。

  當事(shì)人以具有一(yī)定市(shì)場知名度并已與企業(yè)建立穩定對應關系的企業(yè)名稱的簡稱為(wèi)依據提出主張的,适用前款規定。

  解讀(dú):本條規定的是主張字号構成"在先權利"的審查和舉證規則。值得注意的是第二款,"具有一(yī)定市(shì)場知名度并已與企業(yè)建立穩定對應關系的企業(yè)名稱的簡稱",同樣可以構成"在先權利"。

  一(yī)些知名企業(yè)的産品因長(cháng)期使用而被行政主管機(jī)關、行業(yè)協會(huì)、消費(fèi)者等群體冠以不同于其注冊商标之外的其他昵稱、外号、簡稱等(如将注冊商标"飛(fēi)天大胖子"簡稱為(wèi)"飛(fēi)胖",但相(xiàng)關企業(yè)從(cóng)未注冊或使用過"飛(fēi)胖"商标),其他企業(yè)看(kàn)到(dào)有利可圖後乘機(jī)将相(xiàng)應的昵稱、外号、簡稱搶注為(wèi)類似商品的商标。此時,這些知名企業(yè)是否可以援引《商标法》第三十二條對其搶注行為(wèi)提出商标異議呢(ne)?《規定》對此似乎作出了肯定的回答。事(shì)實上(shàng),公衆之所以認同某個(gè)商業(yè)标識與某個(gè)企業(yè)相(xiàng)聯系,與這個(gè)企業(yè)的長(cháng)期商業(yè)實踐所形成的商譽是分不開(kāi)的,因此,這種法無明文的權益自(zì)然也應該受到(dào)保護。具體而言,最高(gāo)人民(mín)法院在廣東茶葉公司與商标評審委員(yuán)會(huì)、桂某商标異議複審行政訴訟案中确立了一(yī)條"客觀聯系"規則,該規則的要點是:經營者經過商業(yè)實踐在客觀上(shàng)如果産生(shēng)了使得社會(huì)公衆将某商業(yè)标識和該經營者穩固聯系起來的結果,經營者即使未使用或注冊該标識,也可視為(wèi)其"已經使用并有一(yī)定影響的商标",可以阻止他人搶注。

  具體來說,"客觀聯系"規則的适用需要滿足如下(xià)要件(jiàn):從(cóng)主觀上(shàng)來看(kàn),經營者主觀意志(zhì)不反對。如果商标"被動使用"(被公衆使用)不違反商标權人的意志(zhì),可将其視為(wèi)一(yī)種特殊的商标使用行為(wèi)。因此,要适用"客觀聯系"規則,必須首先考察經營者的主觀意志(zhì)因素,如果經營者對相(xiàng)關标志(zhì)是一(yī)種否認、排斥的态度就(jiù)應當尊重經營者的自(zì)由選擇,不以公衆的态度為(wèi)轉移。從(cóng)客觀上(shàng)看(kàn),經營者具有應受保護的法益。第一(yī),某一(yī)商業(yè)标識已經穩固指向經營者。第二,該商業(yè)标識在社會(huì)公衆中有相(xiàng)當的影響力。第三,"客觀聯系"的形成與經營者的誠實經營密切相(xiàng)關。

  第二十二條 當事(shì)人主張訴争商标損害角色形象著作權的,人民(mín)法院按照(zhào)本規定第十九條進行審查。

  對于著作權保護期限内的作品,如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高(gāo)知名度,将其作為(wèi)商标使用在相(xiàng)關商品上(shàng)容易導緻相(xiàng)關公衆誤認為(wèi)其經過權利人的許可或者與權利人存在特定聯系,當事(shì)人以此主張構成在先權益的,人民(mín)法院予以支持。

  解讀(dú):本條規定的是主張作品元素構成"在先權利"的審查和舉證規則。對于作品中的角色形象,有些在滿足作品獨創性的前提下(xià)可以單獨構成作品,例如《葫蘆娃》中的葫蘆娃形象;對于作品名稱、作品角色名稱而言,由于字數過少,難以在有限的表達中傳遞出作者的某種思想并達到(dào)足夠的創作高(gāo)度,既不能(néng)體現作者個(gè)性化的取舍和選擇,也不能(néng)表達出作者的某種思想,因此并不構成作品。但是,後一(yī)種智力成果,恰恰落入《規定》第十八條規定的"當事(shì)人在訴争商标申請日之前享有的民(mín)事(shì)權利或者其他應予保護的合法權益"的範圍,因此可以主張"在先權利",但必須滿足如下(xià)舉證條件(jiàn):第一(yī),具有較高(gāo)知名度;第二,将其作為(wèi)商标使用在相(xiàng)關商品上(shàng)容易導緻相(xiàng)關公衆誤認為(wèi)其經過權利人的許可或者與權利人存在特定聯系。